Рассмотрев заявленное ходатайство, судья принимает решение, облекая его в форму постановления, которое является процессуальным основанием обыска в жилище.
В исключительных случаях, когда производство обыска в жилище не терпит отлагательства, указанное следственное действие может быть проведено на основании постановления следователя без получения судебного решения. В этом случае следователь в течение 24 часов с момента начала обыска в жилище уведомляет судью и прокурора о производстве следственного действия. К постановлению прилагаются копии постановления о производстве обыска в жилище и протокол обыска в жилище для проверки законности решения о его производстве. Получив уведомление, судья в течение 24 часов проверяет законность произведенного обыска и выносит постановление о его законности или незаконности – в последнем случае все доказательства, полученные при обыске, признаются недопустимыми.
Следователь, привлекая к участию в обыске участников предварительного следствия, удостоверяется в их личности, разъясняет им права и ответственность, а также порядок производства данного следственного действия. Об этом делается отметка в протоколе обыска.
До начала обыска следователь предъявляет свое постановление о производстве обыска либо постановление судьи. Об объявлении постановления делается отметка на самом постановлении, заверяемая подписью лица, у которого производится обыск, и следователя.
Если обыск производится в помещении предприятия, учреждения, фирмы, то постановление о производстве обыска объявляется их представителю.
После чего следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию предметы, документы и ценности, которые надлежит изъять в соответствии с постановлением об обыске. Если они выданы добровольно и нет оснований опасаться их сокрытия, то следователь вправе не производить обыск (ч. 5 ст. 182 УПК).
В противном случае следователь, специалисты приступают к принудительному обследованию объекта обыска, поиску мест хранения имеющих значение для данного дела предметов, документов, ценностей, в том числе установлению мест расположения тайников, замаскированных сейфов.
При этом могут применяться технические средства обнаружения, изъятия и фиксации предметов, документов, ценностей.
При производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается добровольно их открыть. Однако в таких случаях не должно допускаться не вызываемое необходимостью повреждение имущества.
Для технической работы по вскрытию помещений следует пригласить соответствующего специалиста, тем более, что вскрытие должно ограничиться минимальными повреждениями.
Обнаруженные при обыске предметы, документы, ценности должны быть предъявлены понятым, лицу, в помещении которого производится обыск, а также другим участникам следственного действия.
При этом следует обратить внимание участников на общие и индивидуальные признаки предмета и места, где он был обнаружен. В случае необходимости изъятые предметы, документы и ценности упаковываются на месте обыска, что удостоверяется подписями понятых.
Следователь должен ограничиваться изъятием тех предметов, документов и ценностей, которые имеют значение для уголовного дела. В то же время законодатель обязывает следователя изымать также предметы и документы, изъятые из оборота (ч. 9 ст. 182 УПК).
К предметам и документам, изъятым из гражданского оборота, относятся: незарегистрированное оружие и боеприпасы, взрывчатые и радиоактивные вещества, сильнодействующие яды, наркотики, документы, содержащие государственную или иную охраняемую законом тайну, и др.
Относительно факта незаконного хранения предметов и документов, изъятых из гражданского оборота, следователь должен решить вопрос об уголовной ответственности таких лиц в том случае, когда ответственность предусмотрена уголовным законом (например, незаконное хранение огнестрельного оружия).
Следователь вправе запретить лицам, присутствующим на месте, где производится обыск, покидать его, а также общаться друг с другом или иными лицами до окончания обыска.
Если в ходе обыска предприняты действия с целью уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то следователь принимает соответствующие меры, препятствующие таким действиям.
В случае необходимости участникам обыска может быть запрещено разглашать сведения о результатах обыска, в том числе о выявленных обстоятельствах интимной жизни обыскиваемых лиц.
Фиксация обыска. Ход и результаты обыска фиксируются в протоколе обыска, в котором указывается: место, дата, начало и окончание обыска; данные о понятых и других участниках обыска; процессуальное основание обыска; факт разъяснения участникам их прав и ответственности; объявление о применении технических средств; факт предъявления постановления о производстве обыска; предложение следователя выдать имеющие значение для дела конкретные предметы, документы и ценности; их индивидуальные признаки, упаковка; результаты применения технических средств; замечания и заявления участников; их подписи.
В протоколе должно быть указано, в каком месте и при каких обстоятельствах были обнаружены предметы, документы или ценности, выданы они добровольно или принудительно. Все изымаемые предметы, документы и ценности должны быть перечислены с точным указанием их количества, меры, веса, индивидуальных признаков и по возможности стоимости.
Если в ходе обыска предпринимались попытки уничтожить или спрятать подлежащие изъятию предметы, документы или ценности, то об этом в протоколе делается соответствующая запись и указываются принятые меры.
Копия протокола вручается лицу, в помещении которого был произведен обыск, либо совершеннолетнему члену его семьи. Если обыск производился в помещении организации, то копия протокола вручается под расписку представителю администрации соответствующей организации.
Протокол обыска – основное процессуальное средство фиксации. К нему могут прилагаться дополнительные средства фиксации: фото-, кино-, видеозапись, планы, схемы.
Личный обыск представляет собой разновидность обыска и состоит в принудительном обследовании тела, одежды и находящихся при себе вещей гражданина с целью обнаружения и изъятия предметов и документов, могущих иметь значение для уголовного дела.
Лица, подвергаемые личному обыску, могут быть поделены на две группы:
во-первых, это подозреваемый и обвиняемый, т.е. лица, имеющие прямое отношение к совершенному преступлению;
во-вторых, лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, и скрывающее при себе предметы и документы, которые имеют значение для уголовного дела.
Основанием личного обыска в обоих случаях является наличие достаточных данных (доказательств), что подозреваемый, обвиняемый или лицо, находящееся в месте обыска, могут иметь при себе предметы и документы, имеющие по уголовному делу юридическое значение.
Порядок личного обыска, регламентируемый ст. 184 УПК, обязывает следователя вынести соответствующее постановление. По общим правилам производство личного обыска допускается по решению суда, значит, следователю необходимо вынести постановление о возбуждении перед лицом ходатайства о производстве личного обыска и получить соответствующее разрешение.
В исключительных случаях, когда производство личного обыска не терпит отлагательств, он может быть проведен на основании постановления следователя без судебного решения (ч. 5 ст. 165 УПК), но с уведомлением об этом судьи и прокурора.
И только в трех случаях личный обыск проводится без решения суда и без соответствующего постановления следователя:
во-первых, при задержании лица в качестве подозреваемого;
во-вторых, при заключении лица под стражу;
в-третьих, при личном обыске лица, находящегося в месте обыска, при наличии достаточных оснований полагать, что лицо скрывает при себе предметы и документы, имеющие значение для дела.
Участие в личном обыске понятых обязательно.
Личный обыск лица производится только лицом одного с ним пола и в присутствии понятых и специалистов того же пола.
О результатах личного обыска составляется протокол личного обыска.
Выемка. При необходимости изъятия определенных предметов и документов, имеющих значение для уголовного дела, и если точно известно, где и у кого они находятся, производится их выемка (ч. 1 ст. 183 УПК).
Признаками, характеризующими выемку как самостоятельное следственное действие, выступают такие положения закона:
1) по уголовному делу необходимо изъять предметы и документы, имеющие значение доказательств;
2) при этом точно известно, где и у кого находятся эти предметы и документы.
Отсюда, фактическим основанием выемки выступают достаточные данные (доказательства), свидетельствующие о том, что в конкретном месте и у конкретного лица находятся предметы и документы, имеющие значение для уголовного дела.