2.2. Договор хранения вещей в ломбарде является публичным, реальным и возмездным договором.
2.3. Существенными условиями договора хранения в ломбарде являются: наименование сданной на хранение вещи, сумма ее оценки, срок ее хранения, размер вознаграждения за ее хранение и порядок его уплаты.
2.4. Особенность заключения договора хранения вещей в ломбарде состоит в том, что заключение договора хранения удостоверяется выдачей ломбардом поклажедателю именной сохранной квитанции.
Сохранная квитанция должна содержать следующие сведения: 1) наименование и адрес ломбарда; 2) имя поклажедателя, дата его рождения, данные паспорта или иного документа; 3) наименование и описание сданной на хранение вещи, позволяющие ее идентифицировать; 4) сумма оценки сданной на хранение вещи; 5) дата сдачи вещи на хранение и срок ее хранения; 6) технологические условия хранения вещи; 7) вознаграждение за хранение и порядок его уплаты; 8) информация о последствиях невостребования хранящейся в ломбарде вещи; 9) иные соответствующие гражданскому законодательству положения.
2.5. Последствия невостребования вещи из ломбарда. Если сданная на хранение вещь не востребована поклажедателем в срок, ломбард обязан осуществлять ее хранение еще в течение льготного двухмесячного срока. За хранение вещи в указанный период взимается плата в размере, установленном договором хранения. По истечении льготного срока в случае, если поклажедатель не востребовал сданную на хранение вещь, такая вещь считается невостребованной. Обращение взыскания на невостребованные вещи осуществляется в бесспорном порядке на основании исполнительной надписи нотариуса. Невостребованная вещь может быть продана ломбардом в порядке, установленном п. 5 ст. 358 ГК и ст. ст. 12, 13 Закона о ломбардах. Из суммы, вырученной от продажи невостребованной вещи, погашается плата за ее хранение. Остаток суммы возвращается поклажедателю. Требования ломбарда к поклажедателю погашаются, даже если сумма, вырученная при реализации невостребованной вещи, недостаточна для их полного удовлетворения. Поклажедатель в любое время до продажи невостребованной вещи вправе прекратить обращение на нее взыскания, исполнив свои обязательства перед ломбардом.
3. Хранение ценностей в банке. В связи с распространением этого вида хранения на практике возникла необходимость в правовом регулировании этих отношений на уровне ГК. Впервые это сделано в ныне действующем ГК, в котором хранение ценностей в банке регулируют положения ст. ст. 921 и 922.
3.1. Договор хранения ценностей в банке - это вид договора хранения, по которому банк (хранитель) обязуется на возмездной основе хранить ценности, которые переданы ему клиентом (поклажедателем), и возвратить эти ценности в сохранности.
Договор хранения ценностей в банке является возмездным договором, он может быть и реальным, и консенсуальным.
3.2. Стороны договора хранения ценностей в банке: банк (хранитель) - коммерческий банк, иная кредитная организация, а также Центральный банк РФ. На банк распространяется статус профессионального хранителя; клиент (поклажедатель) - гражданин или юридическое лицо.
3.3. Объект договора хранения ценностей в банке - движимые вещи, относящиеся к ценностям. Ценности - это ценные бумаги, драгоценные металлы и камни, иные драгоценные вещи и другие ценности, в том числе документы (п. 1 ст. 921 ГК).
3.4. Заключение договора хранения ценностей в банке удостоверяется выдачей банком поклажедателю именного сохранного документа, предъявление которого является основанием для выдачи поклажедателю хранимых вещей (п. 2 ст. 921 ГК).
3.5. ГК выделяет несколько разновидностей указанного договора. С учетом зависимости от особенностей места хранения выделяется договор хранения ценностей в индивидуальном банковском сейфе (ст. 922 ГК), который в свою очередь подразделяется на:
- договор хранения ценностей с использованием клиентом индивидуального банковского сейфа;
- договор хранения ценностей с предоставлением клиенту индивидуального банковского сейфа.
К разновидности договора хранения ценностей в банке следует отнести также договор, отличающийся особым объектом хранения, а именно договор хранения драгоценных металлов и ведения счетов ответственного хранения драгоценных металлов. Отношения по этой разновидности договора хранения регулируются нормативными актами Банка России.
По договору хранения ценностей в индивидуальном банковском сейфе (ячейке сейфа, изолированном помещении в банке) клиенту предоставляется право самому помещать ценности в сейф и изымать их из сейфа. Для этого ему должны быть выданы ключ от сейфа, а также карточка, позволяющая идентифицировать клиента, либо иной знак, удостоверяющий его право на доступ к сейфу и его содержимому. Условиями договора может быть предусмотрено право клиента работать в банке с ценностями, хранимыми в индивидуальном сейфе (п. 1 ст. 922 ГК).
По договору хранения ценностей в банке с использованием клиентом индивидуального банковского сейфа банк принимает от клиента ценности, которые должны храниться в сейфе, осуществляет контроль за их помещением клиентом в сейф и изъятием из сейфа и после изъятия возвращает их клиенту (п. 2 ст. 922 ГК).
По договору хранения ценностей в банке с предоставлением клиенту индивидуального банковского сейфа банк обеспечивает клиенту возможность помещения ценностей в сейф и изъятия их из сейфа вне чьего-либо контроля, в том числе и со стороны банка. Банк обязан осуществлять контроль за доступом в помещение, где находится предоставленный клиенту сейф. Если договором не предусмотрено иное, банк освобождается от ответственности за несохранность содержимого сейфа, если докажет, что по условиям хранения доступ кого-либо к сейфу без ведома клиента был невозможен либо стал возможным вследствие непреодолимой силы (п. 3 ст. 922 ГК).
3.6. К договору о предоставлении банковского сейфа в пользование другому лицу без ответственности банка за содержимое сейфа применяются правила ГК о договоре аренды (п. 4 ст. 922).
3.7. По договору хранения драгоценных металлов и ведения счетов ответственного хранения драгоценных металлов отношения сторон регулируются в порядке, определяемом нормативными актами Банка России, в частности Положением о совершении кредитными организациями операций с драгоценными металлами. Особенностью этой разновидности договора хранения является то, что для учета драгоценных металлов, переданных на хранение в банк, последний открывает клиенту металлический счет ответственного хранения.
Металлические счета ответственного хранения - это счета клиентов для учета драгоценных металлов, переданных на ответственное хранение в кредитную организацию с сохранением при этом их индивидуальных признаков: вид металла, количество, проба, производитель, серийный номер и др. (п. 2.6 Положения о совершении кредитными организациями операций с драгоценными металлами).
Специальный правовой режим установлен для договоров хранения драгоценных металлов и ведения счетов ответственного хранения драгоценных металлов, заключаемых между Центральным банком России (банк-хранитель) и кредитными организациями (клиентами-поклажедателями). Отношения сторон по таким договорам регулируются в порядке, установленном Банком России <1>.
--------------------------------
<1> См.: Указание Банка России от 18 ноября 1999 г. N 682-У "О порядке заключения кредитными организациями договора хранения драгоценных металлов и ведения счета ответственного хранения драгоценных металлов в Банке России".
4. Договор хранения в камере хранения транспортной организации - это вид договора хранения, по которому транспортная организация (хранитель) обязуется возмездно с использованием камеры хранения (в том числе автоматической) хранить вещь (ручную кладь), принятую от гражданина (поклажедателя), и возвратить ему эту вещь в сохранности.
Договор хранения вещей в камере транспортной организации является реальным и возмездным договором. В силу прямого указания п. 1 ст. 923 ГК он признается публичным договором.
4.1. В зависимости от вида транспорта различаются следующие разновидности договора хранения:
а) договор хранения в железнодорожной камере хранения;
б) договор хранения в камере хранения морского порта;
в) договор хранения в камере хранения на внутреннем водном транспорте;
г) договор хранения в камере хранения аэропорта и аэровокзала.
4.2. В зависимости от вида камеры хранения различаются две разновидности договора хранения:
а) договор хранения в камерах хранения, обслуживаемых кладовщиками;
б) договор хранения в автоматических камерах хранения (камерах хранения самообслуживания).
Каждая указанная разновидность договора хранения в камерах хранения, выделенная по виду транспорта или виду камеры, имеет особенности правового режима (прежде всего это касается сроков, порядка сдачи и выдачи вещей и др.), которые устанавливаются отраслевыми правилами <1>.
--------------------------------
<1> См., например: Правила оказания услуг по перевозкам на железнодорожном транспорте; Правила перевозок пассажиров, багажа, грузобагажа железнодорожным транспортом и т.д.
4.3. Стороны договора: хранитель - транспортная организация, в ведении которой находится камера хранения, и поклажедатель. Транспортная организация относится к профессиональным хранителям (п. 2 ст. 886 ГК); поклажедатель - пассажир или другой гражданин, независимо от наличия у него проездных документов.
4.4. Объект договора хранения в камере транспортной организации: вещи (багаж, ручная кладь) пассажиров, иных граждан. Требования к ручной клади, сдаваемой в камеры хранения, устанавливаются правилами хранения ручной клади в камерах хранения, принятыми для отдельных видов транспорта.
4.5. Особенность заключения договора хранения в камере хранения транспортной организации в том, что в подтверждение принятия вещи в камеру хранения (за исключением автоматических камер) поклажедателю выдается квитанция или номерной жетон. При этом в соответствии с положениями п. 2 ст. 887 ГК считается, что простая письменная форма договора хранения соблюдена. В случае утраты квитанции или номерного жетона сданная в камеру хранения вещь выдается поклажедателю по представлении доказательств о принадлежности ему этой вещи (п. 2 ст. 923 ГК).
4.6. Срок хранения в камере хранения транспортной организации определяется правилами, установленными в соответствии с транспортными уставами и кодексами, иными законами, если соглашением сторон не установлен более длительный срок (п. 3 ст. 923 ГК).
5. Хранению в гардеробах организаций посвящена ст. 924 ГК. Установленные ею правила применяются также к хранению верхней одежды, головных уборов и иных подобных вещей, оставляемых гражданами без сдачи их на хранение в местах, отведенных для этих целей в организациях и средствах транспорта. Гардероб - это помещение или место, предназначенное для хранения верхней одежды, головных уборов и иных подобных вещей. Гардеробы могут быть оборудованы вешалками, шкафами, ячейками и иными приспособлениями для хранения одежды и иных вещей граждан. Обычно гардеробы обслуживаются гардеробщиками. Но имеются и гардеробы самообслуживания.
Договор хранения в гардеробе организации - это вид договора хранения, по которому организация (хранитель) обязуется безвозмездно или возмездно хранить вещь, сданную гражданином (поклажедателем) в гардероб, и возвратить ему эту вещь в сохранности.
5.1. Договор хранения в гардеробе организации является реальным договором. Он может быть как возмездным, так и безвозмездным, поскольку в п. 1 ст. 924 ГК установлено, что хранение в гардеробах организаций предполагается безвозмездным, если вознаграждение за хранение не оговорено или иным очевидным способом не обусловлено при сдаче вещи на хранение.
5.2. Особенность заключения договора хранения в гардеробе организации состоит в том, что принятие вещи гардеробщиком и выдача гражданину номерного жетона (номера, иного знака) означают заключение договора хранения. При этом в соответствии с положениями п. 2 ст. 887 ГК считается, что простая письменная форма договора хранения соблюдена.
Договор хранения в гардеробе, обслуживаемом гардеробщиком, считается заключенным также и в тех случаях, когда: 1) гардеробщик согласно установленному порядку принимает вещи без выдачи гражданам номерных жетонов или иных знаков; 2) гардеробщик по каким-то причинам не выдал гражданину номерной жетон или иной знак; 3) гражданин сам поместил вещь в гардероб (как в присутствии гардеробщика, так и без него).
5.3. Правила хранения в гардеробах организаций, установленные ст. 924 ГК, применяются также к хранению верхней одежды, головных уборов и иных подобных вещей, оставляемых без сдачи их на хранение гражданами в местах, отведенных для этих целей в организациях и средствах транспорта (п. 2 ст. 924 ГК). Договор хранения следует считать заключенным с момента помещения вещи гражданином в гардероб самообслуживания или в место, отведенное для этой цели в организациях и средствах транспорта.
5.4. Обеспечение сохранности вещи, сданной в гардероб. Согласно п. 1 ст. 924 ГК хранитель вещи, сданной в гардероб, обязан принять все меры для обеспечения сохранности вещи, предусмотренные п. п. 1 и 2 ст. 891 ГК.
5.5. Выдача вещи из гардероба. Если при принятии вещи в гардероб хранитель выдал поклажедателю жетон, то вещь выдается предъявителю жетона. В случае утраты жетона хранитель может выдать вещь, если факт принадлежности вещи не вызывает у него сомнений или доказан поклажедателем.
6. Хранению в гостинице посвящена ст. 925 ГК. Установленные ею правила применяются также в отношении хранения вещей граждан в мотелях, домах отдыха, пансионатах, санаториях, банях и других подобных организациях (п. 5 ст. 925 ГК).
Гостиница - это имущественный комплекс (здание, часть здания, оборудование и иное имущество), предназначенный для оказания гостиничных услуг <1>.
--------------------------------
<1> См.: п. 3 Правил предоставления гостиничных услуг в Российской Федерации (утв. Постановлением Правительства РФ от 9 октября 2015 г. N 1085) // СЗ РФ. 2015. N 42. Ст. 5796.
6.1. Гражданский кодекс различает два вида хранения вещей в гостинице: 1) недоговорное обязательство хранения вещей, внесенных в гостиницу (п. 1 ст. 925 ГК); 2) договор хранения вещей в гостинице с предоставлением постояльцу индивидуального сейфа (п. 2 ст. 925 ГК).
6.2. Недоговорное обязательство хранения вещей, внесенных в гостиницу. Главная особенность данного обязательства гостиницы в том, что оно возникает не на основании договора, а в силу закона. В п. 1 ст. 925 ГК прямо установлено, что гостиница отвечает как хранитель и без особого о том соглашения с проживающим в ней лицом (постояльцем) за утрату, недостачу или повреждение его вещей, внесенных в гостиницу (за исключением денег, иных валютных ценностей, ценных бумаг и других драгоценных вещей).
Сделанное гостиницей объявление о том, что она не принимает на себя ответственность за несохранность вещей постояльцев, не освобождает ее от ответственности (п. 4 ст. 925 ГК).
Общая норма об ответственности гостиницы за несохранность вещей постояльцев не распространяется на принадлежащие им деньги, иные валютные ценности, ценные бумаги и другие драгоценные вещи. По поводу хранения этих ценностей необходимо заключение отдельного договора хранения. Это может быть или обычный договор хранения, на который распространяются общие положения ГК о договорах хранения, или договор хранения с предоставлением индивидуального сейфа.
6.3. Договор хранения ценностей в гостинице с предоставлением постояльцу индивидуального сейфа. Этот вид договора хранения появился в ГК впервые. Помимо общих положений ГК о договорах хранения, на него распространяются специальные правила, установленные п. п. 2 - 4 ст. 925 ГК.
7. Хранение вещей, являющихся предметом спора (секвестр), как вид и способ хранения был известен еще римскому праву. В русском и советском гражданском законодательстве нормы регулирования этого вида специального хранения отсутствовали. Впервые секвестр как договор о хранении спорной вещи урегулирован действующим ГК.
Гражданский кодекс в зависимости от того, по какому основанию передается вещь третьему лицу, различает два вида секвестра: 1) договорный секвестр - вещь передается по договору (п. 1 ст. 926); 2) судебный секвестр - вещь передается по решению суда (п. 2 ст. 926).
7.1. Договор о секвестре (договор хранения спорной вещи) - это вид договора хранения, по которому двое или несколько лиц, между которыми имеется спор о праве на вещь, передают эту вещь на хранение третьему лицу, принимающему на себя обязанность по хранению этой вещи и ее возвращению тому лицу, которому она будет присуждена по решению суда либо по соглашению всех спорящих лиц.
Договор о секвестре является реальным договором, он может быть как возмездным, так и безвозмездным.
Стороны: хранитель - лицо, определяемое по взаимному согласию спорящих сторон либо назначенное судом и выразившее согласие принять на себя обязанности хранителя. Хранитель имеет право на вознаграждение за счет спорящих сторон, если договором или решением суда не предусмотрено иное. Поклажедатель - два или несколько лиц, между которыми имеется спор о праве на вещь.
Объект договора о секвестре - движимые и недвижимые вещи.
8. Отношения по хранению автотранспортного средства на автостоянке регулируются нормами, установленными Правилами оказания услуг автостоянок.
Автотранспортные средства - автомобили, мотоциклы, мотороллеры, а также прицепы и полуприцепы к ним (п. 1 Правил оказания услуг автостоянок).
Автостоянка - здание, сооружение (часть здания, сооружения) или специальная открытая площадка, предназначенные для хранения автомототранспортных средств (п. 2 Правил оказания услуг автостоянок).
8.1. Договор хранения автотранспортного средства на автостоянке - это вид договора хранения, по которому владелец автостоянки (хранитель) обязуется принимать и хранить автотранспортное средство, переданное ему гражданином (поклажедателем), и возвратить его ему в сохранности.
8.2. Стороны договора. Исполнитель - организация или индивидуальный предприниматель, оказывающие услуги по хранению автотранспортных средств. Потребитель - гражданин, имеющий намерение заказать, либо заказывающий, либо использующий услуги по хранению автомототранспортных средств на автостоянках исключительно для личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 2 Правил оказания услуг автостоянок).
8.3. Договор должен заключаться в письменной форме.
Если оказание услуги предусматривает возможность многократных въездов на автостоянку и выездов с нее, при заключении договора оформляется постоянный пропуск, в котором указываются марка, модель и государственный регистрационный знак автомототранспортного средства, номер места на автостоянке, срок действия пропуска (п. 11 Правил оказания услуг автостоянок).
При кратковременной разовой постановке автомототранспортного средства на автостоянку (на срок не более одних суток) заключение договора может быть осуществлено путем выдачи потребителю соответствующего документа (сохранной расписки, квитанции и т.п.) с указанием государственного регистрационного знака автомототранспортного средства. Копия указанного документа остается у исполнителя (п. 12 Правил оказания услуг автостоянок).
Глава 45. УСЛОВНОЕ ДЕПОНИРОВАНИЕ (ЭСКРОУ)
1. Договор условного депонирования (эскроу) представляет собой соглашение, в силу которого депонент обязуется передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче другому лицу, в пользу которого осуществляется депонирование имущества (бенефициару), а эскроу-агент обязуется обеспечить сохранность этого имущества и передать его бенефициару при возникновении указанных в договоре оснований (абз. 1 п. 1 ст. 926.1 ГК) (далее - договор условного депонирования (эскроу) или договор эскроу).
Договор эскроу является консенсуальным, возмездным, взаимным (права и обязанности несут все его участники), фидуциарным.
2. Правовое регулирование отношений, возникающих по поводу условного депонирования (эскроу), осуществляется ст. ст. 926.1 - 926.8, образующими гл. 47.1 ГК (соответствующие положения введены в ГК Федеральным законом от 26 июля 2017 г. N 212-ФЗ, предусматривающим вступление их в силу с 1 июля 2018 г.).
Нормы о договоре счета эскроу сформулированы в ст. ст. 860.7 - 860.10 ГК (см. об этом п. 20 настоящей главы).
На отношения, возникающие по поводу сохранения вещей, являющихся объектом депонирования, в какой-то части распространяются нормы о договоре хранения (гл. 47 ГК) (см. об этом п. 16.1 настоящей главы).
3. Значимость договора условного депонирования (эскроу) и норм о нем состоит в том, что благодаря этому договору в соответствующих случаях обеспечивается защита гражданских прав. Потребность в такого рода нормах обусловлена некоторой непрочностью обязательственных прав. Кредитор не может быть уверен в том, что должник исполнит обязательство. Поэтому участники гражданского (экономического) оборота во все времена стремились создать (придумать, "изобрести") меры (способы, инструменты), применение которых позволит упрочить обязательственные права, повысить вероятность исполнения обязанностей, защитить имущественную сферу кредитора в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства должником. В частности, существуют меры, обеспечивающие исполнение гражданских обязанностей (принуждение к исполнению обязанности, привлечение к ответственности и т.д.), а также способы обеспечения обязательств (неустойка, залог, поручительство и т.д.). Нередко сам способ исполнения обязательства должен способствовать тому, чтобы обязательство было исполнено должником. Так, использование такой формы расчетов, как аккредитив, весьма эффективно обеспечивает интересы кредитора (см. п. 18 настоящей главы).
Значимость договора условного депонирования (эскроу) видна при рассмотрении его существа:
1) есть некое обязательство по передаче имущества одним лицом другому (например, договор купли-продажи);
2) поскольку кредитор не уверен в исправности должника, стороны договорились заключить с третьим лицом договор эскроу;
3) по этому договору лицо, обязанное передать имущество, - должник (в приведенном примере продавец) обязуется передать соответствующее имущество третьему лицу - эскроу-агенту. Заключая договор, должник становится депонентом;
4) эскроу-агент обязан обеспечить сохранность имущества, а при возникновении указанных в договоре оснований обязан передать его кредитору - лицу, в пользу которого осуществляется депонирование имущества, - бенефициару.
Из изложенного видно, что для депонента и для бенефициара очень важна фигура эскроу-агента. Договор эскроу будет заключен только при условии, что и депонент, и бенефициар доверяют эскроу-агенту (потому и отмечался фидуциарный характер отношений).
4. В легальном определении договора (абз. 1 п. 1 ст. 926.1 ГК) говорится об исполнении односторонне-обязывающего обязательства. В приведенном примере о купле-продаже продавец (депонент) обязуется передать товар на депонирование третьему лицу (эскроу-агенту), с тем чтобы эскроу-агент сохранил товар, а при наступлении определенных обстоятельств (например, поступлении платежа от покупателя) передал товар покупателю (бенефициару).
Несомненно, что будет востребовано и взаимное эскроу: договор, на основании которого у эскроу-агента должно быть депонировано имущество, подлежащее передаче сторонами двустороннего договора друг другу (п. 6 ст. 926.1 ГК). В приведенном примере с договором купли-продажи договором эскроу может быть предусмотрено, что эскроу-агенту продавцом будет передан товар, а покупателем - определенная в качестве цены денежная сумма, и эскроу-агент при наступлении определенных оснований должен передать товар покупателю, а деньги - продавцу. В таком случае каждая из сторон двусторонне-обязывающего договора (в примере - договора купли-продажи) в договоре эскроу является одновременно и депонентом, и бенефициаром.
5. Субъектами договора эскроу являются:
1) депонент - лицо, обязанное передать имущество эскроу-агенту в целях исполнения его (депонента) обязательства по передаче этого имущества другому лицу (покупателю, арендатору и т.д.);
2) бенефициар - кредитор по обязательству, исполнение которого производится посредством заключения и исполнения договора эскроу;
3) эскроу-агент - третье лицо, которому передается имущество на депонирование.
Участниками договора эскроу могут быть любые субъекты гражданского права, если иное не следует из закона и не противоречит существу отношений. Так, если в содержание правосубъектности юридического лица не входит возможность участвовать в определенного вида обязательствах, то, соответственно, не может появиться и договор эскроу в целях исполнения такого (недопустимого для данного субъекта) обязательства.
Имущество может передаваться на условное депонирование, в том числе нотариусу.
6. Предметом договора эскроу (объектом договора - правоотношения) является услуга - деятельность эскроу-агента по принятию имущества на депонирование, сохранению этого имущества и передаче его бенефициару при появлении указанных в договоре оснований.
Необходимо отличать предмет договора эскроу (услугу) от объекта депонирования. Таким объектом является то имущество, которое в соответствии с существующим обязательством должник обязан передать кредитору (оно передается депонентом эскроу-агенту, а затем эскроу-агент передает его бенефициару).
Объектами депонирования могут быть любые движимые вещи, в том числе наличные деньги, документарные ценные бумаги и документы. Кроме того, объектами депонирования могут быть безналичные денежные средства и бездокументарные ценные бумаги. В соответствии с господствующей точкой зрения безналичные денежные средства представляют собой права требования. Бездокументарные ценные бумаги - это обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149 ГК (абз. 2 п. 1 ст. 142 ГК).
При передаче вещей на депонирование, естественно, необходимо учитывать оборотоспособность вещей (ст. 129 ГК). Так, если вещь ограничена в обороте, то ее нельзя передать на депонирование лицу, которому такая вещь принадлежать не может, либо, если совершение сделок с такой вещью допускается только по специальному разрешению, нельзя ее передать на депонирование при отсутствии такого разрешения.
Нередко на совершение сделки в силу закона требуется согласие третьего лица, органа юридического лица либо государственного органа или органа местного самоуправления. В соответствующих случаях при отсутствии такого согласия недопустимо совершение сделки, на исполнение которой был бы направлен договор эскроу, и, следовательно, нельзя заключить договор эскроу.
7. Участникам отношения по депонированию имущества должно быть точно известно, какое именно имущество эскроу-агент должен передать бенефициару, - то, которое он получил от депонента. Поэтому имущество, переданное на депонирование, должно быть обособлено, выделено из массы ему подобного имущества. Объект депонирования должен быть обособлен от любых других объектов (вещей, прав и пр.), принадлежащих как эскроу-агенту, так и третьим лицам. Важно, что объект депонирования выделен. Обособление имущества может быть как юридическим, так и (или) фактическим.
В законе (п. 1 ст. 926.4 ГК) указывается, каким образом должно производиться обособление имущества, переданного депонентом эскроу-агенту: оно отражается на отдельном балансе и (или) по нему ведется обособленный учет. Такое предписание рассчитано прежде всего на предпринимательскую сферу. Между тем нормы об условном депонировании востребованы не только в предпринимательских отношениях. Например, условное депонирование возможно и в тех случаях, когда участниками отношений являются граждане (допустим, при продаже гражданином некой вещи эскроу-агенту (тоже гражданину) передается эта вещь или (и) наличные денежные средства). Понятно, что в таких ситуациях баланса быть не может, а об учете если и можно говорить, то в самом широком смысле этого слова. Но вещь, являющаяся объектом депонирования, должна быть обособлена. Когда в законе говорится об отдельном балансе и (или) об обособленном учете, то речь идет об отчетливо видимом юридическом обособлении. Если же эскроу-агент (как в примере о продаже гражданином некой вещи) не ведет отдельный баланс и обособленный учет, то и юридическое обособление имущества выражается в том, что все участники отношений знают: объект депонирования принадлежит депоненту и передан эскроу-агенту в целях исполнения обязательства депонента перед бенефициаром. Физическое обособление может выражаться в помещении объекта депонирования в какое-то хранилище, сейфовую ячейку и т.п. Договором могут быть предусмотрены различные способы фактического обособления объекта депонирования.
8. Иногда имущество, переданное на депонирование, может смешиваться с другим имуществом, принадлежащим эскроу-агенту или третьим лицам. Такое смешение может быть предусмотрено договором эскроу, явиться результатом противоправных действий эскроу-агента или третьих лиц и т.п. В любом случае обязательства эскроу-агента остаются неизменными: при появлении оснований, предусмотренных договором эскроу, он обязан передать имущество, переданное ему депонентом, бенефициару.
9. Существенными условиями договора эскроу являются следующие:
- предмет;
- основания, при наступлении которых эскроу-агент должен передать имущество бенефициару.
Договором должен предусматриваться срок депонирования имущества; он не может быть более пяти лет. Однако условие о сроке действия договора (срок депонирования) не является существенным. Оно относится к числу определимых - если договором не предусмотрен срок его действия или он заключен на срок более пяти лет, то считается, что договор заключен на пять лет.
Естественно, говоря о существенных условиях договора эскроу, необходимо учитывать и иные указания абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК.
10. По общему правилу договор эскроу должен быть заключен в нотариальной форме. Исключение установлено лишь для случаев депонирования таких объектов, как безналичные денежные средства и (или) бездокументарные ценные бумаги (см. п. 16.2 настоящей главы).
11. Заключение договора эскроу приводит к тому, что наряду с обязательством, на исполнение которого нацелен договор, появляется еще одно обязательство - условного депонирования. Эти обязательства взаимосвязаны. Одно из них можно считать главным (основным), например договор купли-продажи; другое, возникающее на основе договора эскроу, является вспомогательным, производным и зависимым обязательством. Это обязательство может существовать лишь постольку, поскольку существует основное (главное) обязательство. Вспомогательный характер его проявляется в том, что условное депонирование осуществляется в целях исполнения основного (главного) обязательства. Сам по себе (в отрыве от основного обязательства) договор эскроу существовать не может. Зависимость обязательства условного депонирования проявляется, в частности, и в том, что его исполнение может стать невозможным при ничтожности основного обязательства или при признании соответствующей сделки недействительной.
Условное депонирование производится в целях исполнения обязательства депонента по передаче имущества другому лицу. Поэтому логично, что по общему правилу депонент не может распоряжаться имуществом, переданным эскроу-агенту, т.е. он не может производить отчуждение соответствующего имущества, сдавать его в аренду, передавать в залог и т.д. В противном случае (если бы депонент мог распоряжаться объектом депонирования) исполнение обязательства эскроу-агентом в ряде случаев оказалось бы затруднено, а то и невозможно.
Вместе с тем в виде исключения договором эскроу может предусматриваться сохранение за депонентом права распоряжения объектом депонирования. Вряд ли бенефициар будет соглашаться на сохранение такого права у депонента в полном объеме - это полностью нивелировало бы гарантии, появляющиеся с заключением договора эскроу. Но у депонента могут оставаться отдельные правомочия, реализация которых, по мнению бенефициара, не угрожала бы его интересам, - например, если по договору эскроу депонент передает имущество в целях исполнения обязательства депонента как арендодателя, то за ним может быть сохранено право передать соответствующее имущество в залог.
12. Содержание обязательства, порождаемого договором эскроу, в основном сводится к следующему.
Депонент обязан передать на депонирование эскроу-агенту имущество в целях исполнения обязательства депонента по его передаче бенефициару. Обязанность считается исполненной с момента передачи объекта депонирования эскроу-агенту (чаще всего это вручение).
Эскроу-агент обязан передать имущество бенефициару при наступлении определенных обстоятельств (в законе они названы основаниями; далее - основания). Данные основания - юридические факты, порождающие обязанность эскроу-агента передать имущество бенефициару, - предусматриваются договором.
В качестве таких оснований могут выступать различные юридические факты - как действия, так и события. Может быть указано одно (единственное) основание, а может быть указан их перечень. Причем может предусматриваться, что эскроу-агент передает имущество при появлении любого основания, содержащегося в перечне, а может быть установлено, что основанием является определенная совокупность юридических фактов (юридический состав).
В качестве основания может быть указан и срок (наступление срока, истечение срока).
Чаще всего основанием является действие бенефициара. Например, можно предусмотреть, что эскроу-агент должен передать вещь бенефициару в течение пяти дней после того, как бенефициар (как покупатель) передаст депоненту (как продавцу) сумму (цену), обусловленную заключенным ими договором купли-продажи (основанием является действие бенефициара).
Договором эскроу можно предусмотреть, что основанием является действие третьего лица или органа. Например, может быть установлено, что переданные эскроу-агенту наличные денежные средства будут переданы бенефициару (продавцу) в течение трех дней после регистрации права собственности покупателя (депонента) на квартиру.
Основания могут и не наступить. В этом случае объект депонирования возвращается депоненту.
Эскроу-агент обязан (1) обеспечить сохранность переданного ему имущества и (2) передать его бенефициару при появлении оснований, предусмотренных договором.
Эскроу-агент имеет право получить вознаграждение. Соответствующая обязанность возлагается на депонента и бенефициара. Их обязательство является солидарным, поскольку иное не предусмотрено договором. При отсутствии соглашения о размере вознаграждения услуга эскроу-агента оплачивается по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные услуги (п. 3 ст. 424 ГК).
Эскроу-агент не может засчитывать или удерживать полученное от депонента имущество в счет оплаты или обеспечения оплаты своего вознаграждения, если иное не предусмотрено договором. Договором эскроу может предусматриваться оказание услуг эскроу-агентом на безвозмездных началах.
Бенефициар обязан выплатить эскроу-агенту вознаграждение, если соответствующая обязанность не возложена исключительно на депонента.
Бенефициар вправе требовать от эскроу-агента передачи ему объекта депонирования при наступлении предусмотренных договором оснований.
13. Имущество передается эскроу-агенту в целях исполнения обязательства депонента перед бенефициаром. Поэтому логично, что эскроу-агент не может ни пользоваться объектом депонирования, ни распоряжаться им. Однако договором эскроу может быть предусмотрено право, а иногда и обязанность эскроу-агента пользоваться и (или) распоряжаться объектом депонирования - это во-первых. Во-вторых, возможность или необходимость использовать имущество, переданное на депонирование, а также распоряжаться им может следовать из "существа обязательства". Думается, суть в том, что необходимо учитывать свойства объекта депонирования. Эскроу-агент должен сохранить имущество (затем передать его бенефициару). Если для сохранения этого имущества необходимо (нужно) его использование и (или) распоряжение им, то эскроу-агент должен пользоваться и (или) распоряжаться им.
14. Как отмечалось, эскроу-агент должен передать объект депонирования бенефициару при наступлении предусмотренных договором оснований. Так или иначе эскроу-агент должен знать о наступлении указанных оснований. Например, договором эскроу может быть предусмотрено, что передача имущества бенефициару производится после того, как эскроу-агент получит уведомление депонента о наступлении основания (допустим, в качестве основания был указан факт оплаты товара и депонент известил о том, что оплата произведена). Если в качестве основания договором предусмотрено событие или действие третьего лица, то эскроу-агент передает имущество бенефициару, соответственно, при наступлении такого события или совершении предусмотренного действия третьим лицом и т.д.
Договором эскроу может быть предусмотрена обязанность эскроу-агента проверить наличие оснований (такое условие договора наиболее предпочтительно). В этом случае эскроу-агент должен провести всестороннюю тщательную проверку, с тем чтобы исключить передачу объекта депонирования бенефициару при отсутствии оснований. При неисполнении или ненадлежащем исполнении указанной обязанности эскроу-агент может быть привлечен к ответственности, предусмотренной законом или договором (взыскание убытков, неустойки и т.д.).
Договором может быть установлено, что бенефициар должен представить эскроу-агенту документы, подтверждающие возникновение оснований. В этом случае по общему правилу эскроу-агент обязан проверить представленные документы лишь по внешним признакам (наличие в них определенных реквизитов, подписей, штампов и т.д.). Если есть разумные основания считать, что документы недостоверные, то эскроу-агент должен воздержаться от передачи имущества бенефициару. Однако договором может быть предусмотрено иное - например, может устанавливаться обязанность проверить документы не только по внешним признакам, но и по существу, при получении документов сделать определенные запросы каким-либо органам или организациям и т.д.
15. С целью максимального обеспечения интересов бенефициара законом установлено правило о недопустимости обращения взыскания на депонированное имущество, а также ареста такого имущества и принятия в отношении него обеспечительных мер (п. 1 ст. 926.7 ГК). Как представляется, возможны отступления от этого весьма категоричного правила. Так, в случаях, когда условное депонирование производится для того, чтобы избежать обращения взыскания на имущество (его ареста, принятия обеспечительных мер), соответствующие действия должны квалифицироваться как злоупотребление правом.
В период, когда объект депонирования находится у эскроу-агента или уже передан им бенефициару, у депонента может появиться право требовать передачи ему соответствующего имущества. Такое право возникает, во-первых, в случае прекращения договора эскроу до его исполнения эскроу-агентом путем передачи имущества бенефициару; во-вторых, в случае если имущество передано бенефициару в нарушение условий договора эскроу.
После появления оснований для передачи объекта депонирования бенефициару у него появляется соответствующее право - требовать от эскроу-агента передачи имущества. На это право может быть обращено взыскание по долгам бенефициара.
16. Закон предусматривает некоторые особенности условного депонирования отдельных видов имущества.
16.1. Депонирование вещей подчинено общим правилам. Те или иные особенности депонирования отдельных видов вещей обусловлены их особым правовым режимом либо особыми свойствами вещей.
Особенностью депонирования вещей является то, что объект депонирования - движимая вещь - передается во владение эскроу-агенту.
Основания приобретения и прекращения права собственности предусмотрены соответственно ст. ст. 218 - 234 (гл. 14) и ст. ст. 235 - 243 (гл. 15) ГК. Есть и другие нормы, регулирующие возникновение, переход, прекращение права собственности (например, ст. 131, п. 4 ст. 1152 ГК).
В законе (ст. 926.5 ГК) установлено специальное правило о моменте перехода права собственности на вещь от депонента к бенефициару. Право собственности на вещь - объект депонирования сохраняется за депонентом до момента возникновения оснований передачи вещи бенефициару. После появления таких оснований право собственности переходит к бенефициару.
Рассматривая данное правило, следует обратить внимание на следующие обстоятельства.
Во-первых, в изъятие из общих правил право собственности при появлении оснований переходит автоматически. Вещь еще может находиться у эскроу-агента, но собственником ее уже считается бенефициар. Он имеет право владения, пользования и распоряжения данной вещью, своей властью и в своем интересе (ст. 209 ГК), он несет бремя содержания имущества (ст. 210 ГК) и т.д. (хотя до момента передачи вещи бенефициару он не может реализовать свои правомочия в полном объеме).
Во-вторых, в рассматриваемой норме речь идет о том, что право собственности переходит с даты возникновения оснований для передачи вещи бенефициару. Такое указание представляется несколько неопределенным. К тому же в ряде случаев обозначение момента возникновения права собственности датой возникновения оснований будет противоречить формальной логике. Так, если, предположим, действие третьего лица, являющееся основанием, совершено в 17 часов 25 ноября, вряд ли правильно считать, что бенефициар стал собственником с 00 часов 25 ноября или с 00 часов 26 ноября. Думается, логично и справедливо будет исходить из того, что правовое значение должно придаваться моменту (а не дате) возникновения оснований. И лишь в тех случаях, когда момент возникновения оснований не может быть установлен, следует считать, что право собственности на вещь переходит к бенефициару с даты (в день) наступления оснований (подобный подход воплощен в п. 2 ст. 1114 ГК).
Эскроу-агент отвечает за утрату, недостачу или повреждение переданных ему на депонирование вещей.
Под утратой вещи следует понимать гибель (уничтожение, исчезновение) соответствующего объекта гражданских прав. Недостача вещей - уменьшение их количества. Повреждение вещей в данном случае надо понимать достаточно широко. Имеются в виду как собственно повреждения в результате механического или иного воздействия на вещь, так и порча как следствие неких органических процессов.
Эскроу-агент отвечает за то, что не исполнил или исполнил ненадлежащим образом свою обязанность сохранить объект депонирования независимо от того, виновен он или нет (исключение из общего правила, установленного ст. 401 ГК). Эскроу-агент отвечает даже тогда, когда утрата, повреждение или недостача имущества произошли в результате случая (простого случая, казуса, субъективного случая), - в происшедшем нет виновных.
Есть только три группы оснований освобождения эскроу-агента от ответственности.
Во-первых, утрата, недостача или повреждение имущества есть результат действия непреодолимой силы.
К обстоятельствам непреодолимой силы в связи с рассматриваемыми вопросами можно отнести, например, различные стихийные бедствия (землетрясение, ураганы и т.п.), если они отвечают признакам непреодолимой силы и повлекли гибель объекта депонирования, недостачу соответствующего имущества или его повреждение.
Во-вторых, утрата, недостача или повреждение объекта депонирования произошли вследствие особых свойств соответствующих вещей, о которых эскроу-агент не знал и не должен был знать, - например, эскроу-агенту переданы вещи легковоспламеняющиеся, взрывоопасные или вообще опасные по своей природе под неправильным наименованием, эскроу-агент не знал и не мог знать об указанных свойствах этих вещей и в результате вещи погибли или были повреждены.
В-третьих, эскроу-агент освобождается от ответственности за несохранность вещей, переданных на депонирование, если утрата, недостача или повреждение произошли в результате умысла или грубой неосторожности депонента.
Эскроу-агент должен обеспечить сохранность объекта депонирования (а затем при наличии определенных оснований передать его бенефициару). Поэтому логично, что на отношения, возникающие по поводу сохранения вещей, являющихся объектами депонирования, распространяются нормы о договоре хранения (гл. 47 ГК). Иное может быть предусмотрено договором или следовать из существа обязательства. Кроме того, правила гл. 47 ГК применяются, если иное не предусмотрено специальными нормами о договоре эскроу, которые включены в гл. 47.1 ГК (ст. ст. 926.1 - 926.8). Данные специальные нормы чаще всего обусловлены существом обязательства, возникающего на основании договора эскроу. Так, по договору хранения хранитель должен возвратить вещь поклажедателю, а из существа договора эскроу следует, что вещь - объект депонирования - должна быть передана бенефициару, что и предусмотрено указанными специальными нормами (ст. 926.1 ГК). Некоторые особенности обусловлены положениями гл. 47.1 вне связи с существом обязательства. Так, установление нотариальной формы договора эскроу (абз. 3 п. 1 ст. 926.1 ГК) продиктовано не спецификой отношений, возникающих по поводу условного депонирования, но стремлением обеспечить соблюдение всех условий действительности столь сложного договора, в котором участвуют три субъекта и у каждого свой (особый) интерес.
16.2. При депонировании бездокументарных ценных бумаг обременение таких бумаг возникает после внесения лицом, осуществившим учет прав, записи об обременении по счету правообладателя либо в установленных законом случаях по счету иного лица. Обременение бездокументарных ценных бумаг может возникать с момента их зачисления на счет, на котором в соответствии с законом учитываются обремененные бездокументарные ценные бумаги. Иные правила могут быть установлены законом о рынке ценных бумаг (п. 1 ст. 926.6, п. 3 ст. 149.2 ГК).
Распоряжаться такими ценными бумагами и осуществлять права по ним эскроу-агент не вправе, поскольку иное не предусмотрено договором.
16.3. При условном депонировании безналичных денежных средств, если эскроу-агентом является банк, отношения регулируются ст. ст. 860.7 - 860.10 ГК (см. об этом п. 20 настоящей главы). Если же объектом депонирования являются безналичные денежные средства и эскроу-агентом выступает не банк, то такие средства депонируются на номинальном счете эскроу-агента. При этом до возникновения оснований для передачи имущества бенефициару бенефициаром по номинальному счету является депонент; после появления указанных оснований - бенефициар по договору эскроу.
Правила об аресте или о списании денежных средств, находящихся на номинальном счете (ст. 860.5 ГК), в рассматриваемой ситуации не действуют.
17. Обязательства, порождаемые договором эскроу, прекращаются по общим основаниям, предусмотренным гражданским законодательством (ст. ст. 407 - 419 ГК), если иное не следует из закона и не вытекает из существа обязательств. Договор прекращается вследствие истечения срока, на который он заключен.
Учитывая фидуциарный характер отношений, закон (ст. 926.8 ГК) предусматривает ряд специальных оснований прекращения договора эскроу.
Депонент и бенефициар (не по отдельности, а только совместно) могут отказаться от договора. Это может быть сделано путем направления ими совместного уведомления эскроу-агенту об отказе от договора. Уведомление должно быть облечено в письменную форму либо доведено до эскроу-агента иным способом, предусмотренным договором эскроу.
Договор прекращается также вследствие смерти гражданина, являющегося эскроу-агентом, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, прекращения полномочий нотариуса, являющегося эскроу-агентом, ликвидации юридического лица, выступающего эскроу-агентом.
Прекращение договора влечет различные правовые последствия в зависимости от того, по каким основаниям прекратилось правоотношение и какова воля его участников.
Во-первых, при прекращении договора эскроу-агент должен вернуть объект депонирования депоненту (общее правило). Иное может предусматриваться соглашением депонента и бенефициара (эскроу-агент в нем не участвует). Как представляется, усмотрение депонента и бенефициара в данном случае является достаточно ограниченным.
Во-вторых, если договор эскроу прекратился, но уже появились основания передачи объекта депонирования бенефициару, то эскроу-агент должен передать соответствующее имущество бенефициару.
В-третьих, если договор прекращается по указанным специальным основаниям, то объект депонирования возвращается депоненту. Однако если до появления данных специальных оснований договор эскроу был передан другому лицу (ст. 392.3 ГК) (эскроу-агентом стал другой субъект), то правоотношение, порожденное договором эскроу, продолжает существовать.
При появлении данных специальных оснований прекращения договора эскроу, после того как появились основания для передачи имущества бенефициару, объект депонирования должен быть передан бенефициару.
18. В юридической науке некоторое распространение имеет точка зрения, в соответствии с которой договор эскроу есть разновидность аккредитива. Иногда, учитывая сходство аккредитива и договора эскроу, последнему и вовсе отказывают "в праве на существование". Не вдаваясь в детали, можно отметить по крайней мере два обстоятельства, имеющих существенное значение.
Во-первых, непременным участником отношений, возникающих по поводу аккредитива, является банк (чаще всего не один банк). В договоре эскроу могут участвовать любые субъекты гражданского права (и банки в том числе).
Во-вторых, при расчетах по аккредитиву в конечном счете все сводится к уплате денег. По договору условного депонирования бенефициару могут передаваться любые движимые вещи (и деньги в том числе).
Таким образом, сфера применения договора эскроу гораздо более широкая как по субъектам, так и по объектам.
19. Условное депонирование имеет нечто общее с исполнением обязательства внесением долга в депозит нотариуса, если соглашением кредитора и должника предусмотрена обязанность должника исполнить обязательство по передаче денег или ценных бумаг путем внесения долга в депозит нотариуса (п. 1.1 ст. 327 ГК). По существу такой способ исполнения сводится к выполнению нотариусом посреднической функции (он получает деньги или ценные бумаги от должника, извещает кредитора и по его требованию передает ему предмет исполнения).
Отличие условного депонирования от указанного способа исполнения обязательства в основном сводится к следующему.
Во-первых, обязанность <1> произвести исполнение долга путем внесения денег или ценных бумаг в депозит нотариуса может быть предусмотрена договором кредитора и должника. Договор, порождающий отношения по поводу условного депонирования, заключается депонентом, эскроу-агентом и бенефициаром.
--------------------------------
<1> Во всех других случаях исполнение обязательства путем внесения долга в депозит есть право (а не обязанность) должника (см. п. 1 ст. 327 ГК).
Во-вторых, при регулировании отношений, основанных на договоре эскроу, достаточно широко распространена диспозитивность. Так, договором определяется срок депонирования имущества, указываются основания, при наличии которых эскроу-агент должен передать имущество бенефициару, предусматривается размер вознаграждения либо стороны договариваются о безвозмездном характере отношений, может предусматриваться право (или обязанность) эскроу-агента пользоваться (а может быть, и распоряжаться) объектом депонирования и т.д.
При исполнении обязательства путем передачи долга в депозит нотариуса договариваться не о чем: нотариусу подается документ, свидетельствующий о намерении внести долг в депозит нотариуса, а далее начинается производство по конкретной депозитной операции нотариуса. Влиять на содержание, этапы и прочие компоненты этого производства ни кредитор, ни должник своим договором не могут <1>.
--------------------------------
<1> См. об этом: Настольная книга нотариуса: В 4 т. / Под ред. И.Г. Медведева. М., 2015. Т. 2: Правила совершения отдельных видов нотариальных действий. С. 530 - 537.
В-третьих, в депозит нотариуса могут быть переданы только деньги и ценные бумаги. Объектом условного депонирования могут быть любые движимые вещи (в том числе наличные деньги, безналичные денежные средства, документарные ценные бумаги).
В-четвертых, в отношениях, порождаемых договором эскроу, участвуют любые субъекты гражданского права, а в соответствии с п. 1.1 ст. 327 ГК долг передается в депозит нотариуса (нотариус - не субъект права гражданского). Однако нотариус может быть эскроу-агентом.
В-пятых, правоотношение, возникающее в связи с передачей долга в депозит нотариуса, простое по содержанию: нотариус обязан передать деньги или ценные бумаги кредитору; кредитору принадлежит корреспондирующее с данной обязанностью право.
Правоотношение, порождаемое договором эскроу, гораздо более сложное по содержанию - у каждого из трех участников есть права и обязанности.
В-шестых, на нотариуса возлагается безусловная обязанность передать деньги или ценные бумаги кредитору, а эскроу-агент должен передать бенефициару объект депонирования при появлении определенных оснований.
Кроме того, необходимо учитывать, что отношения условного депонирования являются сугубо частноправовыми, а социальные связи, возникающие по поводу внесения долга в депозит нотариуса, неоднородны: одни из них частноправовые, другие - публично-правовые (те, в которых участвует нотариус).
Таким образом, внесение долга в депозит нотариуса как способ исполнения обязательства - достаточно простой юридико-технический прием. Заключение договора эскроу порождает гораздо более сложные правоотношения.
20. Договор счета эскроу (ст. ст. 860.7 - 860.10 ГК) является разновидностью договора условного депонирования (обычного договора эскроу). Договор условного депонирования (эскроу) - род, договор счета эскроу - вид. С точки зрения существа отношений и их правовой природы различий нет.
Однако нормы о договоре счета эскроу введены в ГК в 2013 г. (Федеральный закон от 21 декабря 2013 г. N 379-ФЗ). Положения о договоре условного депонирования (эскроу) включены в ГК в 2017 г. (с введением в действие с 1 июня 2018 г.) (Федеральный закон от 26 июня 2017 г. N 212-ФЗ). В связи с этим существуют некоторые различия в правовом регулировании данных однотипных отношений.
Особенности договора счета эскроу (как вида договора условного депонирования) обнаруживают себя, в частности, в следующем. В договоре счета эскроу непременно участвует банк. Объектом депонирования являются денежные средства. К отношениям из договора счета эскроу применяются общие положения о банковском счете, поскольку иное не предусмотрено ст. ст. 860.7 - 860.10 ГК и не вытекает из существа отношений. Есть и особенности закрытия счета эскроу (ср. ст. 860.10 и ст. 926.8 ГК).
21. Положения об условном депонировании (о договоре эскроу), содержащиеся в ст. ст. 926.1 - 926.8, образуют гл. 47.1 ("Условное депонирование (эскроу)"), которая помещена после гл. 47 ("Хранение"). Однако это отнюдь не означает, что в гл. 47.1 ГК включены нормы об особом виде хранения. Договор эскроу (условного депонирования) порождает правоотношение, в содержание которого входит обязанность эскроу-агента принять движимую вещь, хранить ее, а при наступлении определенных оснований передать вещь - передать не тому субъекту, который передал ее эскроу-агенту (в рассматриваемом договоре это депонент, в договоре хранения - поклажедатель), а бенефициару. И все это производится с целью исполнить обязательство депонента по передаче имущества другому лицу (бенефициару).
Таким образом, отношения по поводу сохранения вещи подчинены иным отношениям - по исполнению обязательства передать вещь (обязанность хранить (сохранить) имущество часто входит в содержание различных правоотношений (аренда, залог, подряд и др.)). Поэтому, с одной стороны, к договору эскроу, предусматривающему передачу на депонирование вещей, применяются положения гл. 47 ГК ("Хранение"), если это не противоречит правилам гл. 47.1 ГК, договору или не вытекает из существа обязательства. С другой стороны, в целом для регулирования отношений условного депонирования (эскроу) (не только телесных вещей, но и иного движимого имущества) создана специальная система норм - ст. ст. 926.1 - 926.8 (гл. 47.1) ГК.
Глава 46. ПОРУЧЕНИЕ. КОМИССИЯ. АГЕНТИРОВАНИЕ. ДЕЙСТВИЯ
В ЧУЖОМ ИНТЕРЕСЕ БЕЗ ПОРУЧЕНИЯ
§ 1. Поручение
1. Договор поручения - это соглашение, по которому одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия, в результате совершения которых права и обязанности возникают непосредственно у доверителя.
Договор поручения консенсуальный, двусторонне обязывающий, безвозмездный, фидуциарный.
Договор поручения имеет широкую сферу применения. К нему обращаются в случаях, когда лицо, желающее совершить какие-либо юридические действия, не может или не хочет совершать их лично и потому поручает их совершение другому лицу. Договор поручения тесно связан с институтами доверенности и представительства.
Поскольку договор поручения признается заключенным в момент достижения соглашения между контрагентами, он является договором консенсуальным.
К особенностям договора поручения можно отнести то обстоятельство, что поверенный действует не от своего имени, а от имени представляемого им лица и потому не становится стороной сделки. В других формах посреднической деятельности посредники действуют хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (действующие от своего имени брокеры, доверительные управляющие, душеприказчики при наследовании и т.д.).
Традиционно сложившейся особенностью договора поручения является безвозмездность действий поверенного, если законом или договором за такие действия прямо не предусмотрено вознаграждение. В качестве исключения из этого общего правила закон рассматривает те договоры, которые связаны с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из его сторон, распространяя на них презумпцию возмездности.
Также традиционным для договора поручения является его фидуциарность, т.е. доверительность в отношениях сторон. В частности, это обусловливает возможность каждой стороны в любой момент прекратить договор по своему желанию. Соглашение об обратном ничтожно. И лишь для отношений коммерческого представительства закон устанавливает минимальный срок предварительного уведомления для отказа от договора в 30 дней. Фидуциарный характер договора проявляется также в невозможности продолжения отношений поручения в случае смерти кого-либо из сторон, признания их недееспособными, ограниченно дееспособными или безвестно отсутствующими.
Правовое регулирование отношений, возникающих на основании договора поручения, осуществляется нормами гл. 10 и 49 ГК.
2. Предметом договора поручения является совершение одним лицом от имени другого определенных юридических действий.
Юридические действия следует понимать широко: как любые действия, имеющие правовое значение (например, совершение сделок, представительство в суде). Такие действия, являющиеся предметом договора поручения, могут совершаться только в интересах доверителя. Не допускаются в договоре поручения действия поверенного в собственных интересах, равно как и совершение посредством поручения противоправных действий. Кроме того, закон содержит прямой запрет на совершение некоторых юридических действий через поверенного (вступление в брак, составление завещания), обязывая доверителя к их личному совершению.
3. Сторонами договора поручения являются доверитель и поверенный. Закон не содержит специальных требований к сторонам договора поручения - ими могут выступать любые субъекты гражданского права.
Как и в других договорах, в договоре поручения возможна множественность лиц как на стороне доверителя, так и на стороне поверенного. На практике это, как правило, проявляется в указании в доверенности нескольких лиц с той или другой стороны.
В качестве коммерческих представителей по договору поручения могут выступать только коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Некоммерческие организации в качестве коммерческих представителей выступать не могут даже в том случае, если закон дозволяет им заниматься предпринимательской деятельностью. Например, коммерческим представителем в силу прямого указания закона является брокер (профессиональный участник рынка ценных бумаг), осуществляющий деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами на основании возмездных договоров с клиентом (п. п. 1, 2.1 ст. 3 Закона о РЦБ). Не следует рассматривать в качестве коммерческих представителей работников доверителя, хотя бы и действующих на основании доверенности, выданной предпринимателем. В этой связи в юридической литературе указывается на необходимость различать понятия "коммерческое представительство" и "представительство в коммерческих отношениях". Последнее понятие более широкое, оно включает в себя как коммерческое представительство, так и иные случаи представительства в коммерческих отношениях (в частности, представительство предпринимателя, осуществляемое его работниками) <1>.
--------------------------------
<1> Гражданский кодекс Российской Федерации. Сделки. Решения собраний. Представительство и доверенность. Сроки. Исковая давность: Постатейный комментарий к главам 9 - 12 / Под ред. П.В. Крашенинникова. М., 2013.
В силу отсутствия в гл. 49 ГК специальных норм о форме договора поручения к ней применяются общие правила, установленные ГК для формы сделок.
4. Содержание правоотношения по поручению. Договор поручения является взаимным. И доверитель, и поверенный в силу договора наделяются правами и обязанностями.
4.1. Обязанностью поверенного является выполнение поручения доверителя в точном соответствии с его указаниями, которые должны быть правомерными, осуществимыми и конкретными. Поверенный вправе отступить от данных доверителем указаний по общему правилу лишь при условии предварительного согласования таких отступлений, даже если они предполагают очевидную выгоду для доверителя. Из этого правила возможно лишь два исключения: во-первых, получить предварительное согласие на изменение указаний доверителя невозможно либо ответ поверенному в разумный срок не предоставлен; во-вторых, доверитель действует в качестве коммерческого представителя и может отступить от указаний доверителя в его интересах и без предварительного уведомления. При этом в обоих случаях поверенный, выполнивший поручения на других условиях, должен уведомить об этом доверителя в максимально короткий срок.
Например, по условиям договора поверенный должен приобрести для доверителя индивидуально-определенную вещь в единичном экземпляре и потратить строго определенную денежную сумму. Однако впоследствии произошло резкое увеличение цены. Если не приобрести данную вещь по изменившейся цене, то она будет продана третьему лицу и, соответственно, интересы доверителя пострадают. При этом доверитель находится в длительной командировке и нет возможности сообщить ему об изменившихся обстоятельствах. В таких случаях поверенный обязан уведомить доверителя о допущенных отступлениях, как только уведомление станет возможным.
Поверенный должен лично исполнить данное ему поручение. Безусловно, поверенный при исполнении поручения вправе прибегать к помощи третьих лиц (заместителей), поручая им выполнение, как правило, отдельных вспомогательных функций, но лишь в порядке и на условиях, установленных в законе (ст. 187 ГК). За действия третьих лиц в соответствующих случаях отвечает поверенный. Договором может быть запрещено привлечение третьих лиц.
Поверенный обязан незамедлительно передавать доверителю все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения. Полученные поверенным для доверителя деньги, вещи, документы и иные предметы принадлежат доверителю с момента, когда они были вручены поверенному. Поэтому в случае задержки в передаче со стороны поверенного либо несанкционированного расходования каких-либо сумм доверитель вправе потребовать не только изъятия того, что подлежит передаче, но и возмещения убытков.
Поверенный обязан по исполнении поручения либо в случае прекращения договора до его исполнения возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истек.
4.2. Доверитель обязан обеспечить возможность исполнения поверенным поручения. Он должен предоставить необходимые документы и средства для исполнения поручения. Исполнение указанных обязанностей осуществляется в момент заключения договора и выступает в качестве подготовительной стадии исполнения договора поручения. Доверитель обязан возмещать поверенному понесенные им издержки. Законом не предусматривается обязанность поверенного исполнять поручение за свой счет с последующей компенсацией понесенных расходов, однако поверенный в интересах доверителя может использовать и собственные средства для исполнения поручения. Совершая от имени доверителя юридические действия, поверенный вступает в отношения с третьими лицами. Для представительства перед третьими лицами требуется доверенность, которую доверитель обязан выдать поверенному.
§ 2. Комиссия
1. Договор комиссии - это соглашение, по которому одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента.
Договор комиссии консенсуальный, возмездный, двусторонне обязывающий.
Договор комиссии является достаточно популярным в гражданском обороте. Сфера его применения распространяется от бытовых сделок в комиссионных магазинах до сложных торгово-посреднических операций и биржевой торговли.
Договор комиссии по общему правилу является возмездным. Помимо выплаты комиссионного вознаграждения, комитент уплачивает дополнительное вознаграждение в случае, когда комиссионер принял на себя ручательство за исполнение сделки третьим лицом (делькредере).
Договор комиссии является двусторонне обязывающим, так как его стороны имеют взаимные права и обязанности: комиссионер должен совершить по поручению комитента одну или несколько сделок и имеет право на вознаграждение, а комитент обязан уплатить вознаграждение и имеет право требовать исполнения предусмотренных договором сделок.
Правовое регулирование отношений, вытекающих из договора комиссии, в первую очередь осуществляется нормами гл. 51 ГК, а также принятым на их основании Постановлением Правительства РФ от 6 июня 1998 г. N 569 "Об утверждении Правил комиссионной торговли непродовольственными товарами".
2. Предметом договора комиссии являются сделки, совершаемые комиссионером от своего имени, но по поручению и за счет комитента. Не могут быть предметом комиссии сделки, предполагающие личное участие, например выдача доверенности. Не может выступить предметом договора комиссии и получение задолженности, однако заключенный договор с таким предметом не должен автоматически признаваться недействительным <1>.
--------------------------------
<1> См. подробнее: информационное письмо Президиума ВАС РФ N 85.
Поскольку предмет договора комиссии является его существенным условием, точное определение количества и характера сделок является обязательным. Предмет договора комиссии может включать в себя как заключение комиссионером договоров с третьими лицами в интересах комитента, так и действия, направленные на исполнение этих договоров.
3. Сторонами договора комиссии являются комиссионер и комитент.
Комитентом может быть гражданин или юридическое лицо, в интересах которых совершаются сделки по приобретению или продаже принадлежащего им имущества. Комиссионером может выступать и гражданин, и юридическое лицо. Несмотря на то что в законе прямо и не предусмотрено, что деятельность комиссионера относится к предпринимательской, в большинстве случаев комиссионер осуществляет именно предпринимательскую деятельность. Исключения составляют сделки между гражданами, например по продаже предметов домашнего обихода. В отдельных случаях к комиссионеру предъявляются дополнительные требования, как правило, связанные с оборотоспособностью вещи. Так, продажа оружия через оружейные магазины предполагает наличие соответствующего разрешения как у комиссионера, так и у комитента.
В силу отсутствия в гл. 51 ГК специальных норм о форме договора комиссии к ней применяются общие правила, установленные ГК для формы сделок.