III) Рассмотрение проекта документа
Зачет, 9 класс, 3 четверть
1. Социальное и техническое регулирование, социальные и технические нормы: понятия и их соотношение
Социальное регулирование – процесс воздействия на поведение субъектов посредством создания, изменения, отмены социальных правил и изменения их интерпретации
Техническое регулирование – процесс воздействия на поведение субъектов посредством создания, изменения, отмены технических правил и изменения их интерпретации
Социальные нормы – персонифицированные правила, которые регулируют общественные отношения определенного вида
Технические нормы – неперсонифицированные правила обращения с объектами или явлениями материального мира или норматив их должного или желательного поведения
Соотношение:
Социальные и технические нормы являются регуляторами общественных отношений. Только различаются они по предмету регулирования
2. Правовое регулирование: понятие, предмет, виды
Правовое регулирование – процесс воздействия государства на общественные отношения с помощью юридических норм (норм права)
Предмет правового регулирования – качественно однородный вид общественных отношений, на который воздействуют нормы определенной отрасли права
Виды правового регулирования:
I) По субъектам, осуществляющим правовое регулирование:
1) правовое регулирование осуществляется индивидами
2) правовое регулирование осуществляется коллективными субъектами
II) По числу субъектов:
1) единоличное
2) коллегиальное
III) По предмету регулируемых отношений:
1) конституционно-правовое
2) гражданско-правовое
3) административно-правовое
и так далее в соответствии с отраслями права
IV) По широте предмета и кругу адресатов:
1) нормативное
2) индивидуальное
3. Правовое регулирование: методы, способы, типы
Методы правового регулирования – способы воздействия отрасли права на определенный вид общественных отношений, являющийся предметом ее регулирования
Метод правового регулирования состоит из следующих элементов:
1) нормативное обеспечение за участниками общественных отношений возможности приобретать права и обязанности
2) условия (фактические обстоятельства), приводящие в действие юридические нормы
3) субъективные права и обязанности
4) меры юридического обеспечения поведения субъектов правоотношений
Способы правового регулирования:
1) Дозволение – предоставление субъектам правовой возможности на совершение определенных действий по реализации субъективных прав и интересов
2) Обязывание – связано с возложением на субъектов права исполнения активных действий
3) Запрещение – основано на необходимости воздержания от активных действий или от бездействия и является разновидностью обязывания
Типы правового регулирования:
1) Общедозволительный – выражается формулой: «Дозволено все, кроме того, что прямо запрещено законом», доминирует диспозитивный метод; подразумевается право лица совершать любые действия, не запрещенные законом (в демократическом государстве общедозволительному регулированию однозначно отдается приоритет)
2) Разрешительный – выражается формулой: «Запрещено все, кроме того, что прямо разрешено законом», доминирует императивный метод; данный тип характерен для тоталитарных, антидемократических государств, делающих основной упор в правовом регулировании на запреты, обязанности, правоограничения, санкции (в демократических странах разрешительный тип регулирования используется главным образом в сфере публичного права – уголовного, налогового, административного)
4. Признаки нормативных и индивидуальных правил
Признаки нормативных правил:
1) Неперсонифицированность (адресованность правил неопределенному кругу лиц)
2) Ориентация/нацеленность на неоднократную практическую реализацию
3) Независимость действий правил от фактического наличия ситуации, которые предусмотрены этими правилами (норма действует независимо от ее использования)
Признаки индивидуальных правил:
1) Персонифицированность
2) Однократность (фиксированное число случаев реализации права)
3) Связь периода действия правила с периодом существования регулируемого отношения
5. Объективное и субъективное право: понятия и их соотношение
Объективное право – совокупность обязательных правил, которые существуют независимо от воли, желания адресата
Субъективное право – мера возможного или допустимого поведения субъекта
Субъективное право возникает на основе объективного права
6. Позитивное и естественное право: понятия и их соотношение
Позитивные права – права, которые имеют позитивное закрепление, т.е. закреплены в законах, договорах и т.д. – права, для реализации которых требуется активная деятельность со стороны государства
Естественные права – субъективные права, которые вытекают из природы человека, присущи ему с рождения и не требуют закрепления
Позитивное право возникает на основе естественного права
7. Правосубъектность: понятие и составляющие (элементы)
Правосубъектность – характеристика субъекта, обозначающая наличие у него правового статуса
Составляющие (элементы) правосубъектности:
1) Правоспособность – способность субъекта иметь юридические права и обязанности
2) Дееспособность – способность субъекта своими деяниями приобретать юридические права и обязанности (изменять свой правовой статус)
3) Деликтоспособность – способность субъекта нести юридическую ответственность
8. Правовой статус: понятие и составляющие (элементы)
Правовой статус – юридическое положение субъекта по отношению к другим субъектам
Составляющие (элементы) правового статуса:
1) Юридические права
2) Юридические обязанности – юридическая мера должного поведения субъекта:
а) активные – обязанность совершать действия
б) пассивные (юридические запреты) – обязательно воздержание от совершения действия
3) Полномочия – способность субъекта совершать юридически значимые действия от имени другого субъекта
4) Предмет ведения – сфера или предмет властного воздействия
5) Компетенция – совокупность полномочий субъекта, а также его прав и обязанностей, производных от этих полномочий
Юрисдикция – (в широком знач.) = компетенция, (в узком знач.) = компетенция суда или судьи
9. Понятия юридического акта и соглашения (договора)
Юридический (правовой) акт – юридический документ, в котором выражено самостоятельное волеизъявление одного субъекта, либо совместное волеизъявление 2-х или более субъектов, которое адресовано другим субъектам (третьим лицам)
Юридическое соглашение (правовой договор) – юридический документ, который создается 2-я или более лицами для регулирования их взаимоотношений
10. Понятие источника права: основные значения
Источник права –
1) в материальном смысле:
реальные обстоятельства, которые влияют на возникновение права и ход его развития
2) в формальном смысле:
внешние формы выражения правовых норм, сами формы существования правовых норм
3) в идеологическом смысле:
мыслительная деятельность и ее результаты, которые способствуют возникновению права или влияют на его развитие
4) в историческом смысле:
нормативные правовые документы, которые утратили силу, но имеют значение для понимания действующих источников
11. Виды формальных источников права
1) Нормативный (правовой) акт – юридический акт, в котором сформулированы правовые нормы
2) Нормативный договор – соглашение, из которого вытекают общеобязательные правила поведения
3) Юридический прецедент – решение компетентного органа или отдельного должностного лица по конкретному делу, являющееся образцом для разрешения аналогичных дел в дальнейшем
4) Правовой обычай – неписаное правило поведения, сложившееся исторически в силу многократного воспроизведения и признаваемого обязательным
12. Теория права: понятие, предмет, метод
Теория права – это наука, изучающая правовые явления общественной жизни
Предметом теории права являются основные общие закономерности возникновения, функционирования и развития права, его сущность, содержание и форма, юридические отношения и особенности правового сознания и правовой культуры
Метод теории права – совокупность приемов и способов, с помощью которых осуществляется процесс получения знаний о сущности и закономерности правовых явлений:
1) всеобщий философский метод
2) общие методы – анализ и синтез абстрагирования
3) специальные методы – математический, статистический и т.д.
4) частные методы правовой науки – методы толкования права
13. Правопонимание: понятие, классификации концепций правопонимания
Правопонимание – система представлений о сущности, содержании, назначении и роли права
Классификации концепций правопонимания:
I) Уровень юридической грамотности субъекта, познающего право (обыденное, профессиональное, научное правопонимание)
II) Доминирующий метод исследования (идеалистическое и материалистическое, аналитическое и синтетическое, метафизика и диалект)
III) Соотношение объективного права с писаным (одна теория отождествляет объективное право с писаным, остальные – разделяют)
IV) Субъекты, осуществляющие правотворчество:
1) монистические – признают единственность субъекта правотворчества
2) плюралистические – признают множественность субъектов правотворчества
3) нигилистические – отрицают необходимость права, правотворчества
V) Интерпретация социальной роли права:
1) социоинтегративные теории – рассматривают право как явление, предназначенное для социального единства
2) конфликтные теории – назначение права – закрепление социального неравенства
VI) Соотношение права с нормами:
1) нормативистские
2) концепции широкого понимания права
3) антинормативистские
14. Религиозное (теологическое) правопонимание и естественно-правовая концепция правопонимания
Религиозное (теологическое) правопонимание
Представители: Фома Аквинский
Главные идеи:
1) право отождествляется с Божественной волей
2) признается приоритет религиозных норм по отношению к светскому праву
Первичным субъектом правотворчества является Бог, формальным – государство
Достоинства:
1) связь права с представлениями о высшей справедливости
Недостатки:
1) некритичное отношение к праву, государству и власти
Естественно-правовая концепция правопонимания
XVII-XVIII вв.
Представители: Г. Гоббс, Дж. Локк, Ж-Ж Руссо, Ш. Монтескье, Гольбах, А.Н. Радищев, Г. Гроций, Спиноза, П.И. Новгородцев
Главные идеи:
1) в рамках данной доктрины разделяются право и закон
2) право отождествляется с моралью
3) источник прав человека содержится не в законодательстве, а в самой « человеческой природе»
Достоинства:
1) признание ценности личности, ее прав и свобод
2) обоснование требований ограничения государственной власти и государственного правотворчества
Недостатки:
1) политизированность
2) занижение роли государства в формировании права и правопорядка
3) смешение права, морали и других социальных регуляторов
4) данное понимание права уменьшает его формально-юридические свойства, в результате чего теряется четкий критерий законного и противозаконного
5) резкое противопоставление естественного и субъективного права
15. Философское и нравственное правопонимание
Философское правопонимание
Представители: все представители других правопониманий кроме позитивистов
Главные идеи:
право рассматривали как общие принципы бытия, закономерности развития общества и т.д.
Достоинства:
1) основное внимание обращается не на формальные признаки права (кто создал и т.д.), а на его суть
Недостатки:
1) абстрактность понятия «права»
2) сложность выстраивания логических взаимосвязей
Нравственное правопонимание
Представители:
Главные идеи:
1) те теории, которые ассоциируют право с высшими ценностями/права = высшие нравственные ценности:
а) правовая концепция
б) ценностная концепция
2) право = индивидуальные или групповые представления о ценностях
Достоинства:
Недостатки:
16. Психологическая концепция правопонимания
XX в.
Представители: Петражицкий, Рейснер, Росс, Сорокин
Главные идеи:
право ассоциируется полностью или частично с индивидуальным или общественным правосознанием
Достоинства:
1) научно обоснованная взаимосвязь психологии и права
2) теоретически проработана категория правосознания в правовом регулировании
Недостатки:
1) преувеличение роли психологических факторов в правовой сфере в ущерб другим ( экономическим, политическим, социальным и т.д.)
2) в связи с тем, что интуитивное право практически оторвано от государства и не имеет формально определенного характера, отсутствуют четкие критерии правомерного и неправомерного, законного и незаконного
17. Юридический позитивизм и неопозитивизм
Юридический (классический) позитивизм
Представители: Джон Остин
Главные идеи:
право = совокупности писаных правовых норм, исходящих от суверенной власти
Достоинства:
1) логичность и рациональность
2) значительная самостоятельность и самоценность
Недостатки:
1) оторванность от реальной жизни (право определялось по чисто формальным признакам и утратило связь с общечеловеческими ценностями)
2) некритическое отношение к государственному правотворчеству
Неопозитивизм
Представители: Кельзен «Чистая теория права», Штаммлер
Главные идеи:
неопозитивизм представляет право как замкнутую систему правовых норм; под «чистой теорией права» Кельзен понимал доктрину, из которой устранены все элементы, чуждые юридической науке
Достоинства:
1) четкость, логичность, системность
2) признание руководящей роли государства в правотворчестве
3) правильный акцент на нормативности права
Недостатки:
1) преувеличение самоценности правовых норм
2) идеализация потенциала возможностей государственного правотворчества
18. Материалистическое правопонимание
В основе лежат три концепции:
1) нормативная
2) социологическая
3) нравственная
Нормативная концепция: право – содержащаяся в текстах законов и подзаконных актов система норм, устных и охраняемых от нарушений государственной властью
Социологическая концепция: право понимается как фактический правопорядок (т.е. акцент переносится с содержания юридических правил на их практическую реализацию)
Нравственная концепция: право отождествляется с высшей нравственной ценностью
19. Историческая школа права
первая половина XIX века, Германия
Представители: Г. Гуго, Савиньи, Пухта, Шталь
Главные идеи:
признание законов в качестве источников права
Достоинства:
1) показана взаимосвязь права и общественного правосознания
2) выявлены преимущества обычаев
3) обоснована неэффективность социально неподготовленных реформ
Недостатки:
1) занижение роли государства в правотворчестве
2) отрицание идеи естественного права
20. Социологическое правопонимание
Представители: автор Эрлих; сторонники С.А. Муромцев, Г.Ф. Шершеневич, Р. Паунд, Л. Дюги, Г. Тард, Р. Иеринг, К. Ллевеллин, И.П. Разумовский
Главные идеи:
1) право = фактический правопорядок
2) право = фактические решения субъектов правоотношений
3) право = интересы участников общественных отношений
Достоинства:
1) разработка концепций социального обязательства государства
Недостатки:
1) идеалистичность
21. Солидаризм
Представители: Л. Дюги
Главные идеи:
1) высшей правовой ценностью считается социальная солидарность (противопоставлялось общественное благо классовому и личному)
2) неприятие идеи естественного права
3) главные элементы правового статуса – обязанности
4) субъективные права либо отбрасывались, либо признавались второстепенными
5) у государства должны быть обязанности перед народом
Достоинства:
1) разработка концепций социального обязательства государства
Недостатки:
1) идеалистичность
22. Реалистическая школа права
20-е года XX века
Представители: автор Р. Иеринг; сторонники Д. Франк, К. Ллевеллин, Д. Грей, О. Холме, Е. Паттерсон
Главные идеи:
с точки зрения реалистической школы права, право возникает и развивается под влиянием внешних факторов; этими факторами являются интересы, двигающие человеком и заставляющие его ставить цели, которые осуществляются при посредстве права
Достоинства:
1) утверждение, что право как средство достижения цели выступает в этом качестве необходимым инструментом организации, поддержания и сохранения общества
Недостатки:
1) в определенных аспектах соединяет представления о праве различных теорий: органической, естественной, экономической, психологической
23. Развитие правопонимания в дореволюционной отечественной науке и в советской юридической науке
Дореволюционное правопонимание
В дореволюционной России существовало позитивистское правопонимание (писаное право), причем особенно характерен этатический позитивизм (позитивизм, рассматривающий право как порождение и инструмент государства). Право рассматривали как систему формально-определенных, установленных либо санкционированных государством общеобязательных правил поведения (норм права), регулирующих общественные отношения и обеспечиваемых силой государственного принуждения. Право – принудительные нормы, которые устанавливаются властью, имеющей возможность обеспечить их выполнение
В начале XX века этатический позитивизм распался на направления:
1) Формально-догматическое (основанное на логической интерпретации юридического понятия) – Е. В. Васьковский, Д. Д. Гримм, А. А. Рождественский
2) Социологизированное (основанное на логической проблеме интереса в праве) – С. А. Муромцев, Н. М. Коркунов
Также в дореволюционной России в конце XIX – начале XX веков возродилась теория естественного правопонимания. Право – это право, извне переданное человеку и приоритетное к человеческим установлениям. Представители – П. И. Новгородцев, Б. А. Кистяковский, В. М. Гессен, Е. Н. Трубецкой, Н. И. Палиенко
Также получила развитие психологическая теория права (Л. И. Петражицкий, П. А. Сорокин) – право определяется психологическим отношением адресата к праву позитивному. И произошло возраждение этатического позитивизма (Габриель Феликсович Шершеневич)
В дореволюционной России сосуществование различных концепций правопонимания признавалось положительным фактором в развитии науки
Советское правопонимание
Право как орудие диктатуры пролетариата.
1. Право – порядок общественных отношений
2. Энгельс и Каутский «Юридический Социализм»:
1) Классовый характер всякого права
2) Революционно-диалектический метод
3) Материальные общественные отношения как базис для объяснения и понимания правовой надстройки
24. Основные подходы к правопониманию, разрабатываемые в современной отечественной правовой науке
Можно предложить три основных отправных пункта к формированию нового правопонимания:
1) Право – автономная нормативная система, имеющая свою собственную ценность, система, построенная на началах равенства и свободы индивидов
2) Правопонимание основывается на признании самоценности автономного индивида как равного с другим субъектом права. Этот индивид наделяется свободой при решении касающихся его дел и соответственно несет персональную ответственность за последствия своих решений
3) Именно право, а не коллектив, корпорация обеспечивает защиту индивида с использованием разнообразных юридических процедур и институтов
В современных условиях связующая роль права в отношении государства усиливается. Чем точнее право отражает объективные потребности общественного развития, тем в большей мере оно связывает государство
25. Архаическое право: понятие, признаки
Архаическое право – исторически сложившееся и санкционированное государством правило поведения, включенное в систему правовых норм и признаваемое источником права
Признаки архаического права:
1) присуще доиндустриальному обществу
2) выражено преимущественно в устной форме
3) особые специальные формы рассмотрения споров и судебных доказательств
4) примитивный характер
26. Происхождение права согласно теологической и патриархальной теориям
Теологическая теория происхождения права
Представители: Фома Аквинский (1225-1274)
Фактор происхождения права:
согласно теологической теории фактором происхождения права является Божественная воля
Достоинства:
1) позволяла установить в обществе порядок
Недостатки:
1) ненаучна, поскольку нельзя доказать то, что ею провозглашается, так же как нельзя ее и опровергнуть, в это можно только верить
Патриархальная теория происхождения права
Представители: основоположники теории Платон и Аристотель, развивали Р. Фильмер (XVII в.) и Михайловский (XIX в.)
Фактор происхождения права:
согласно патриархальной теории фактором происхождения права является высшая форма человеческого общения, которая охватывает все другие формы общения (семью, селения и т.д.)
Достоинства:
1) понятия «семья» и «государство» взаимосвязаны
2) способствует установлению в обществе порядка, как результата подчинения «воле отца»
3) поддерживает веру людей в нерушимость мира
Недостатки:
1) одобрение монархической власти
2) сомнения в истинной научности этой теории
27. Договорная теория (теория общественного договора)
Представители: Г. Гроций, Т. Гоббс, Дж. Локк, Ж-Ж Руссо, П. Гольбах, Радищев
Фактор происхождения права:
согласно договорной теории фактором происхождения права является общественный договор – результат разумной воли народа, на основе которого произошло добровольное объединение людей для лучшего обеспечения свободы и взаимных интересов
Достоинства:
1) теория опиралась на общественную практику, а не носила умозрительный характер
Недостатки:
1) некоторые ее положения являются спорными (человеческая свобода/посягательство)
28. Происхождение права согласно патримониальной, экономической теориям и теории специализации
Патримониальная теория происхождения права
Представители: основоположником является Галлер
Фактор происхождения права:
согласно патримониальной теории фактором происхождения права является поземельная собственность
Достоинства:
1) исторически обоснованная логичность
Недостатки:
1) идеологическая направленность (оправдание монархической власти и феодального строя)
2) игнорирование многих исторических событий
Экономическая теория происхождения права
Представители: авторы Платон, Сен-Симон; сторонники Маркс, Энгельс
Фактор происхождения права:
согласно экономической теории фактором происхождения права является общественное разделение труда
Достоинства:
1) подтверждение историческими, этнографическими свидетельствами
2) стройность и логическая безупречность
Недостатки:
1) не рассматриваются политические, психологические и религиозные факты, которые наряду с экономическими оказали прямое воздействие на возникновение государства и права
Теория специализации
Представители: автор Кашанина
Фактор происхождения права:
согласно теории специализации фактором происхождения права является закон развития мира; развитие – результат специализации
Виды специализации:
1) экономическая – выделение ремесла, появление торговли.
2) политическая – потребность в труде управленческо-организаторском
3) идеологическая специализация (появление монорелигии, господство религиозной идеологии => далее правовая идеология => затем нравственная)
Главное, что определяется специализацией – это степень развития и организованности самого общества. Фактор развития – накал борьбы за жизнь, конкуренция.
29. Происхождение права согласно теории насилия и материалистической теории
Теория внешнего насилия
Представители: основоположники К. Каутский (1854-1938) и Л. Гумплович (1838-1909)
Фактор происхождения права:
согласно теории внешнего насилия фактором происхождения права является «естественный отбор» (борьба с соседними племенами)
Достоинства:
1) основана на многих исторических фактах
Недостатки:
1) теория не универсальна (не может объяснить процесс возникновения права во всех регионах земли)
2) имеет своей целью и предназначается не для объяснения причин и условий возникновения права в прошлом, а для их обоснования в настоящем
Теория внутреннего насилия
Представители: основоположник немецкий философ Дюринг
Фактор происхождения права:
согласно теории внутреннего насилия фактором происхождения права являются насилие и завоевание
Достоинства:
1) насилие в обществе в виде подчинения меньшинства воле большинству – явление распространенное и нормальное
Недостатки:
1) без аксиомы принимается тот факт, что государство (право) стоит на стороне большинства граждан
2) постулат, что все люди равны
Материалистическая (классовая) теория происхождения права
Представители: авторы К. Маркс, Ф. Энгельс; сторонники П.И. Стучка, К.А. Сен-Симон
Главные идеи:
фактором происхождения права согласно материалистической (классовой) теории является общественное разделение труда, появление прибавочного продукта и частной собственности, а затем раскол общества на классы с противоположными экономическими интересами
Достоинства:
1) справедливо подчеркивается, что материальные условия жизни общества играют в жизни людей важную роль
2) справедливо замечено, что с развитием общества происходит дифференциация людей по имущественному признаку
Недостатки:
1) не рассматриваются политические, психологические и религиозные факты, которые наряду с экономическими оказали прямое воздействие на возникновение государства и права
30. Инцестная (половая) и ирригационная (гидравлическая) теории
Инцестная (половая) теория происхождения права
Представители: основоположник К. Лев-Стросс
Фактор происхождения права:
согласно инцестной (половой) теории фактором происхождения права является осознание того, что запрет на кровосмешение будет способствовать развитию человеческого рода
Достоинства:
1) непреложный исторический факт (общество от эндогамных половых отношений постепенно перешло к экзогамной форме брака)
2) аксиомой является то, что запрет инцеста способствовал выживанию и укреплению рода
Недостатки:
1) не принимается во внимание момент, что не только в особенностях воспроизводства человека заключен прогресс человечества в целом
2) вызывает сомнение то, что переход общества к запрещению инцеста был сознательным
Ирригационная (гидравлическая) теория происхождения права
Представители: основоположник К.А. Виттфогель
Фактор происхождения права:
согласно ирригационной (гидравлической) теории фактором происхождения права является потребность общества иметь силу, способную умерять столкновения социальных слоев (в ходе разделения родового общества на управленцев и подчиненных в связи с необходимостью строительства гигантских ирригационных сооружений в восточных аграрных областях), чтобы не дать им возможности уничтожить друг друга в непрерывной борьбе
Достоинства:
1) конкретные исторические факты
Недостатки:
1) не учитывались организационные и интеллектуальные возможности людей
2) теория имеет локальный характер, т.е. она не объясняет протекание данного процесса в регионах с другим (не жарким) климатом
3) автор концентрирует внимание на строительстве ирригационных сооружений, нежели на получении большего продукта и повышении благосостояния общества
31. Основные функции права
Функции права – это основные направления его воздействия на общественные отношения, на поведение людей:
1) охранительная
2) регулятивная
3) учредительная
4) информационная
5) ценностная
6) воспитательная
7) культурная
I) По предмету воздействия:
1) политические
2) экономические
3) социальные
II) По характеру воздействия на общественные отношения:
1) упорядочивающие
2) стабилизирующие/консервативные/статистические
3) стимулирующие/программирующие/динамические
III) По связям с уровнями системы права:
1) общеправовые
2) безотраслевые
3) отраслевые
4) функции правовых институтов
5) функции общеправовых норм
32. Специфические свойства права как социального регулятора
Свойства права как социального регулятора:
1) общеобязательность
2) формальная определенность
3) предоставительно-обязывающий характер
4) интеллектуально-волевой характер
5) обеспечение возможности государственного принуждения
33. Соотношение права и морали по предмету социального регулирования, субъектам регулирования, формам существования или закрепления соответствующих норм
34. Соотношение права и религии по предмету социального регулирования, субъектам регулирования, формам существования или закрепления соответствующих норм
35. Соотношение права и политических норм по предмету социального регулирования, субъектам регулирования, формам существования или закрепления соответствующих норм
| По предмету социального регулирования | По субъектам, осуществляющим регулирование | По формам существования или закрепления соответствующих норм | |
| Право | Общественные отношения, поведение людей | государство | Закреплено в законах |
| Мораль | общество | В сознании людей | |
| Религия | общество | Священные писания | |
| Политические нормы | государство | В законах и политический этикет |
36. Юридическая техника: понятие, состав, формы закрепления юридико-технических норм
Юридическая техника – это совокупность правил и приемов составления юридических конструкций и оформления юридических документов
Состав юридико-технических норм
I) Юридические термины – словесное выражение понятий, использующихся в юридической науке и практике:
1) общеупотребляемые (используются в обычной жизни: человек, здания)
2) научные (раскрывается в научных трудах: государство, демократия)
3) специальные (первично определяются в юридических документах: сущность, преступление)
II) Юридические обороты – устойчивые словосочетания, используемые в юридической практике:
1) юридические фразеологизмы – обороты, юридическое значение которых отличается от суммы значений составляющих их слов (юридическое лицо – лицо, замещающее должность государственного служащего в РФ)
2) юридические штампы – обороты, замена которых нарушает языковое единство юридических документов
III) Юридические конструкции –
1) юридически значимые сочетания юридических терминов и/или оборотов (юридические правила)
2) логически завершенные сочетания юридических правил
Формы закрепления юридико-технических норм
1) научно-теоретическая
2) практические рекомендации
3) в юридических документах (в виде правовых норм/индивидуальных правил)
Виды техники:
1) Законодательная
2) Интерпретационная
3) Правоприменительная
Юридико-технические нормы чаще всего неправовые нормы!
37. Правила юридической техники
I) Общие (не имеют юридической специфики):
1) точность
2) безошибочность
3) доступность восприятия
4) аккуратность
II) Правила системности юридических документов:
1) межуровневые (необходимость поддерживать иерархию между юридическими документами, не допускать противоречий)
2) внутриуровневые (недопущение дублирования, возникновения лишних пробелов)
III) Правила выбора терминов:
1) использование юридического языка
2) избежание архаизмов и многозначных терминов
IV) Правила составления и сочетания юридических конструкций:
1) должны быть стандартными (использование прямого порядка слов)
2) ясность адресатов
в) правила полноты регулирования
V) Правила внешнего оформления документов:
1) наличие реквизитов, печати
2) единство оформления документов одного вида
38. Юридико-технические приемы
I) Формально-логические (основаны на логике) приемы:
1) использование определенного порядка изложения (от общего к частному)
2) прием соединения формулировок (в УК в одной статье общие и частные положения)
3) прием разъединения формулировок
II) Приемы составления юридических конструкций:
1) абстрактный – определение обстоятельств по типовым признакам
2) казуический – выяснение конкретных обстоятельств, которые подлежат регулированию
III) Приемы изложения структурных элементов юридических конструкций:
1) прямой – непосредственное изложение правил в текстовой форме
2) отсылочный/ссылочный – закрепление только части правила, на остальное дается ссылка
3) бланкетный – отсылка к неопределенному кругу документов
г) заимствования, воспроизведения (правило воспроизводится в тексте другого документа)
IV) Приемы внешнего оформления документов:
1) приемы графического оформления (таблицы, схемы, графики и т.д.)
2) использование специальных носителей информации
39. Правотворчество: понятие, виды
Правотворчество – основанная на законе деятельность государственных органов и должностных лиц по изданию, переработке и отмене нормативно-правовых актов
Виды правотворчества:
I) По связи с существующими социальными нормами:
1) санкционирование – придание правового характера существующим социальным нормам
2) конституирующее/учредительное/первичное – создание правовых норм
3) производное/вторичное/конкретизирующее – принятие законов (подзаконных актов)
4) интерпретационное – правотворческая деятельность судебных и административных органов в виде толкования норм, т.е. создания прецедентов
II) По видам субъектов правотворчества:
1) международное – субъектом может быть международная организация или группа суверенных государств
2) правотворчество государственных органов
3) правотворчество негосударственных публичных органов (местное самоуправление)
4) локальное – регулирует трудовые, служебные, учебные отношения
5) совместное правотворчество публичных органов и иных субъектов
6) коллективное/референдумное – правотворчество индивидов, проживающих на определенной территории
III) По характеру/направленности волеизъявлений субъектов:
1) одностороннее – осуществляется одним/несколькими субъектами с одним волеизъявлением
2) договорное – субъекты правотворчества адресуют свои волеизъявления друг другу
IV) По юридической силе результатов правотворчества:
1) законотворчество
2) деятельность по созданию нормативных документов
3) подзаконное правотворчество – деятельность по созданию, изменению, отмены правовых норм на основании их развития
4) надзаконное – деятельность по созданию, изменению, отмены правовых норм, юридическая сила которых выше силы законов (правотворчество высших судов)
V) По связи с компетенцией субъектов права:
1) правотворчество в рамках собственной компетенции
2) делегированное правотворчество
40. Правотворческий процесс: понятия, стадии
Правотворческий процесс – это:
1) совокупность юридически значимых действий, совершаемых в ходе правотворчества
2) совокупность правовых норм, которые устанавливают перечень и порядок совершения этих действий
Стадии правотворчества:
I) Подготовка проекта нормативного документа
II) Правотворческая инициатива – это:
1) передача подготовленного проекта нормативного документа субъекту правотворчества.
2) сам проект нормативного документа
Варианты правотворческой инициативы:
а) внесение проекта нормативного документа в орган, уполномоченный принимать документы соответствующего вида
б) вынесение проекта нормативного документа на референдум
III) Рассмотрение проекта документа
IV) Одобрение проекта документа:
1) издание – действие, совмещающее создание документа и придание ему юридической силы
2) принятие – неокончательный акт регулирования
3) утверждение – действие по приданию документу юридической силы
41. Законотворчество: понятие, особенности в сравнении с иными видами правотворчества
Законотворчество – осуществляемая в строго установленном порядке деятельность законодательных органов государственной власти и граждан (в случае референдумов) по подготовке и принятию законов Закон – нормативно-правовой акт, принятый в особом порядке органами законодательной власти, регулирующий важнейшие общественные отношения и обладающий высшей юридической силой
Стадии (этапы) законотворчества:
1) Принятие решения о подготовке законопроекта
2) Сбор необходимой информации
3) Разработка концепции законопроекта и составление проекта закона
4) Проведение экспертизы законопроекта
5) Внесение законопроекта (стадия законодательной инициативы)
6) Рассмотрение в комитетах и комиссиях парламента
7) Обсуждение законопроекта и его компетенции
8) Рассмотрение поправок к законопроекту
9) Принятие закона
10) Утверждение закона в верховной палате парламента
11) Подписание закона верховной главой государства
12) Опубликование закона
Особенности законотворчества (в сравнении с иными видами правотворчества):
1) Законотворчество включает в себя деятельность лишь законодательных органов по подготовке и принятию законов
2) Процесс законотворчества имеет четкую, установленную, определенную государством процедуру приема, отличную от других
42. Договорное правотворчество: понятие, особенности в сравнении с иными видами правотворчества
Договорное правотворчество – это способ правотворческой деятельности, основанный на согласовании обособленных волеизъявлений субъектов правотворчества, направленных на установление правовых норм
Стадии договорного правотворческого процесса:
1) Подготовка и согласование проекта договора
2) Заключение договора
3) Введение договора в действие
Особенности договорного правотворчества (в сравнении с иными видами правотворчества):
1) Является исторически первым (наряду с обычаем) способом позитивации права
2) Допустим при всех формах правотворческой деятельности (кроме референдумного правотворчества)
3) Главный принцип – согласование интересов сторон, добровольность; это предполагает, во-первых, дееспособность субъектов, а во-вторых, – отсутствие внешнего давления со стороны как контрагента, так и самой ситуации, объективных обстоятельств
43. Международное правотворчество: понятие, особенности в сравнении с иными видами правотворчества
Международное правотворчество – это особая и довольно сложная форма деятельности субъектов международного права, направленная на создание и дальнейшее совершенствование, изменение или отмену международно-правовых норм
Формы международного правотворчества:
1) Договорной путь формирования норм международного права
2) Обычный путь формирования норм международного права
Особенности международного правотворчества (в сравнении с иными видами правотворчества):
1) В результате согласования воль субъектов международного права
2) У всех субъектов свои, подчас противоречащие, интересы
3) В связи с этим основанием норм международного права является осознание государствами необходимости международного правового порядка и их добровольное согласие на признание его обязательности
44. Юридическая сила: понятие, вступление в силу, утрата силы
Юридическая сила – применимость закона или иного юридического документа в данное время на данной территории
Вступление в силу:
Вступление в юридическую силу является формальным актом, которым решение станет обязательным и неизменным. Вступление в юридическую силу акта происходит с момента его официального опубликования или доведения до исполнителей в срок, установленный специальными актами. Решение без вступления в юридическую силу является недействительным
Утрата силы:
Акты или их отдельные положения, признанные Конституционным судом неконституционными, утрачивают силу. Кроме того, утрачивают силу законы и другие акты по решению органов, их издавших. Некоторые документы (в особенности международные соглашения) остаются в силе на протяжении ограниченного срока и по окончании этого срока теряют силу
45. Юридическое толкование: понятие, виды
Толкование (интерпретация) юридических правил – это интеллектуальный процесс, направленный на, во-первых, выявление смысла норм права самим интерпретатором (уяснение) и, во-вторых, доведение этого смысла до сведения других заинтересованных лиц (разъяснение)
Виды юридического толкования:
I) По форме результата толкования:
1) письменное
2) устное
II) По характеру разъясняемых правил:
1) толкование правовых норм
2) толкование индивидуальных юридических правил
III) По кругу адресатов и числу случаев практического использования:
1) нормативное – адресовано неопределенному кругу лиц и рассчитано на неограниченное число случаев практического использования
2) индивидуальное – адресовано персональному кругу субъектов
IV) По характеру субъектов толкования
1) официальное – осуществляется от имени государственной власти/ местного самоуправления/ международного сообщества
2) неофициальное:
а) текущее – не имеет письменной формы закрепления, но активно используется соответствующими органами в ходе текущей деятельности
б) толкование, осуществляемое частными лицами
V) По соотношению субъектов толкования с авторами, толкующими юридические правила:
1) авторское (аутентичное) – акт принимает и толкует один и тот же субъект (толкование авторами правил)
2) внешнее – норму права толкует субъект, который на это управомочен, которому это право делегировано (разрешено) законом (толкование не авторами)
VI) По соотношению результата с текстуальным выражением толкуемого правила:
1) буквальное (долгословное, адекватное) – норма и толкование совпадают по объему
2) ограничительное – с сужением смысла по отношению к начальному правилу
3) расширительное (распространительное) – с расширением смысла относительно начального правила
VII) По связи с характером правосознания субъекта толкования:
1) бытовое (обыденное)
2) профессиональное (компетентное)
3) научное (теоретическое)
Специфические виды юридического толкования:
I) Официальное – признается в качестве обязательного:
1) нормативное
2) казуальное – официальное, индивидуального характера
II) Неофициальное
46. Приемы (методы, способы) юридического толкования
1) Грамматическое (текстовое) – заключается в грамматическом, лексическом и синтаксическом анализе текста нормы или статьи нормативно-правового акта
2) Функциональное толкование – необходимость учета в процессе уяснения смысла нормы конкретных условий, особенностей времени и места, при которых реализуется данная норма права
3) Систематическое толкование – состоит в использовании системного подхода при анализе различных норм права, отдельной статьи и закона в целом
4) Историческое (историко-политическое) толкование – это приемы выявления конкретно-исторической обусловленности толкуемой нормы, уяснения роли социальных, политических и иных факторов, оказавших влияние на ее содержание, осуществления сравнительно-правового анализа воли законодателя времени принятия данной нормы (так называемой «исторической воли законодателя») и воли законодателя времени ее реализации в данной конкретной регулятивной ситуации
5) Телеологическое (целевое) – уяснение целей издания правила
6) Логическое толкование – это способы и формы использования законов и правил формальной логики в процессе юридико-логической интерпретации текста (частей текста) акта в качестве логически взаимосвязанных структурных элементов единой, внутренне согласованной и непротиворечивой регулятивной системы – толкуемой нормы права
7) Юридико-источниковедческое толкование – это приемы определения, выявления и изучения оригинала текста официальной публикации нормативного источника, в сфере регулятивного воздействия которого находится данная регулятивная ситуация (случай)
8) Юридико-терминологическое (специально-юридическое) толкование – это приемы осмысления и учета регулятивно-правового значения специальных юридических понятий, терминов, категорий, определений, конструкций и иных юридико-технических средств, использованных в тексте толкуемого нормативного акта
47. Международное право: понятие, специфика (в сравнении с внутригосударственным правом), концепции соотнесения с национальным правом
Международное право – это совокупность норм и принципов, устанавливающих взаимные права и обязанности государств в процессе их общения
1. Международное публичное право – не являющаяся составной частью национальной системы права совокупность норм и принципов, содержащихся в конвенциях, международных договорах актах и уставах международных организаций, которые регулируют отношения между государствами и иными участниками международного общения
2. Международное частное право – совокупность норм права, международных договоров и обычаев, регулирующая гражданские, семейно – брачные и трудовые отношения, имеющие международный характер
Субъектами международного права являются прежде всего государства
Нормы международного права создаются в результате переговоров между субъектами, на которых вырабатываются международные договоры
Отрасли международного права:
I) Право международных договоров
II) Дипломатическое право
III) Другие отрасли международного права:
1) международное морское право
2) международное воздушное право
3) международное космическое право
4) атомное право
5) природоохранное (или экологическое) право
6) право вооруженных конфликтов
7) международное гуманитарное право
Принципы международного права:
1) принцип суверенного равенства государств
2) принцип неприменения силы и угрозы силой
3) принцип нерушимости государственных границ
4) принцип территориальной целостности государств
5) принцип мирного разрешения международных споров
6) принцип невмешательства во внутренние дела
7) принцип всеобщего уважения прав человека
8) принцип самоопределения наций и народов
9) принцип сотрудничества
10) принцип добросовестного выполнения международных обязательств
Соотношение международного и внутригосударственного права:
Связь:
1) В предмете (одни и те же отношения можно регулировать и тем, и другим)
2) В адресатах
3) Нормы международного права могут являться частью правовой системы государства
Различия:
По территории охвата. Международное право есть совокупность принципов и норм, регулирующих отношения между государствами и другими субъектами. Внутригосударственное право регулирует отношения только в пределах государства
Соотношение международного и национального права:
1) Дуалистическая концепция – международное и национальное право есть относительно изолированные и независимые друг от друга системы правопорядка
2) Монистическая концепция – международное и внутригосударственное право есть составные части единой системы права (официальная доктрина)
48. Публичное и частное и право: понятия, признаки принадлежности отрасли к частному и публичному праву
Публичное право – совокупность норм, направленных на защиту общества и государства. К отраслям публичного права относятся: международное (публичное) право, конституционное право, административное право, финансовое право, уголовное и уголовно-процессуальное право
Частное право – совокупность норм, направленных на защиту индивидов. Ядро частного права составляет гражданское право, регулирующее имущественные, связанные с ними неимущественные отношения, а также торговое право (в тех странах, где действует торговое право)
Признаки частноправных отношений:
1) они складываются по воле самих участников, совершаемые ими двухсторонние действия (например, договоры купли-продажи) приобретают юридическую силу, если осуществляются добровольно
2) частноправовые отношения основаны на юридическом равенстве участников – равноправии сторон
3) частноправовые отношения имеют горизонтальный характер, то есть непосредственно не связаны с органами государственной власти и подчинением им
Это деление условно, так как:
1) и то, и то охраняется принудительной силой государства
2) если государство является правовым, то публичное право принимает частный характер
Признаки принадлежности отрасли к частному и публичному праву:
1) Предмет
2) Субъекты регулируемых отношений – юридически независимые и равноправные (публичное), хотя бы один из участников – публичная власть (частное)
3) Способы и метод регулирования – императивный (публичное), диспозитивный (частное)
4) Формы регулирования – правовой акт (публичное), договор (частное)
49. Материальное и процессуальное право
Материальное право – совокупность правовых норм, которые непосредственно регулируют объективно сложившиеся сферы общественной жизни (имущественная, политическая, семейная и т.п.).
Процессуальное право – совокупность норм, устанавливающих порядок реализации материальных норм (3 чисто процессуальных форм права: гражданско-процессуальное, уголовно-процессуальное, арбитражно-процессуальное). Все процессуальные явления – процедурные. Процедура – порядок осуществления той или иной юридической деятельности. Процессуальная процедура – порядок реализации материальных охранительных норм.
Иными словами, материальные нормы определяют что нужно сделать, процессуальные – как это нужно сделать
Все правовые явления (и материальные, и процессуальные) являются идеологическими (то есть такими, которые не могут возникнуть без сознательно-волевого опосредования со стороны общества)
50. Отрасли права: понятие, основные признаки отраслей права, классификации отраслей права
Отрасль права – элемент системы права, представляющий собой совокупность норм права, регулирующих качественно однородную группу общественных отношений
Признаки отрасли права:
1) особые предмет (однородная и отделимая от других группа общественных отношений) и метод (совокупность приемов, способов воздействия на общественные отношения) правового регулирования
2) специфические отраслевые принципы
3) способность взаимодействовать с другими отраслями «на равных правах», то есть быть с ними одного уровня
4) потребность общества в регулировании данной социальной сферы именно на уровне отрасли
5) количественная достаточность юридических норм, требующая перехода в особое, отраслевое качество
6) наличие обособленного, как правило, кодифицированного законодательства и т.д.
Классификация отраслей права:
I) Отрасли материального права – оказывают непосредственное воздействие на общественные отношения путем прямого, непосредственного правового регулирования
Объектом материального права выступают имущественные, трудовые, семейные и иные материальные отношения
К отраслям материального права относятся:
1) конституционное (государственное) право
2) административное право
3) гражданское право
4) трудовое право
5) финансовое право
6) уголовное право
7) экологическое право
8) земельное право
9) семейное право
10) право социального обеспечения и др.
II) Отрасли процессуального права – регулируют порядок, процедуру осуществления прав и обязанностей сторон (например, расследования преступлений, рассмотрения и разрешения уголовных, гражданских, арбитражных дел, а также дел об административных правонарушениях, и дел, рассматриваемых в порядке конституционного судопроизводства)
Процессуальное право закрепляет процессуальные формы, необходимые для осуществления и защиты материального права
К отраслям процессуального права относятся:
1) гражданско-процессуальное право
2) уголовно-процессуальное право
3) арбитражный процесс (особенность России)
III) Комплексные отрасли права – как правило, складываются из некоторых основных отраслей права
К комплексным отраслям относятся:
1) предпринимательское право
2) коммерческое право
3) банковское право
4) транспортное право
5) аграрное (или сельскохозяйственное) право
51. Подотрасли права: понятие, виды
Подотрасль права – это крупная группа правовых норм, состоящая из ряда институтов в составе отрасли права и регулирующая близкие отношения определенного вида
В составе наиболее крупных отраслей права есть подотрасли. В составе гражданского права выделяется жилищное, авторское, наследственное
Виды подотрослей права:
1) Внутриотраслевые подотрасли – предмет подотрасли полностью входит в предмет отрасли (например, налоговая и бюджетная подотрасли входят в финансовое право)
2) Комплексые подотрасли – в состав правовой отрасли входит не вся подотрасль, а её главной институт, т.е. могут входить нормы других отраслей (например, конституционное право, избирательное право, институт выборов)
52. Правовые институты: понятие, виды
Правовой институт или институт права – это основной элемент системы права, представленный совокупностью правовых норм, регулирующих однородную группу общественных отношений
Свойства правовых институтов:
1) Однородность фактического содержания – каждый институт предназначен для регулирования самостоятельной, относительно обособленной группы отношений либо отдельных поступков
2) Юридическое единство правовых норм – нормы, входящие в правовой институт, образуют единый комплекс, выражаются в общих положениях, правовых принципах, специфических понятиях, что создает особый присущий для данного вида отношений правовой режим регулирования
3) Нормативная обособленность – обособление образующих правовой институт норм в главах, разделах, частях, иных структурных частях закона либо иного нормативно-правового акта
4) Полнота регулируемых отношений – институт права включает такой набор норм (дефинитивных, управомочивающих, запрещающих и др.), который призван обеспечивать беспробельность регулируемых им отношений
Виды правовых институтов:
I) По уровню в системе права:
1) простые
2) составные – включают 2 и более простых (например, институт выборов)
II) По связи с отраслями права:
1) внутриотраслевые
2) комплексные (например, институт договора)
III) По предмету регулирования:
1) материальные
2) процессуальные
3) смешанные
IV) По функциональному назначению:
1) регулятивные
2) охранительные
Примеры правовых институтов:
в уголовном праве – институт необходимой обороны, институт крайней необходимости, невменяемости
в гражданском праве – институт исковой давности, институт дарения, сделки, купли-продажи
в государственном праве – институт гражданства
в административном – институт должностного лица
в семейном праве – институт брака и т.д.
53. Правовые нормы: понятие, структура
Норма права – общеобязательное правило, регулирующее общественные отношения и обеспечивающиеся силой государственного принуждения
Признаки правовых норм (норм права):
1) непосредственно исходят от государства и им же охраняются
2) общеобязательны
3) взаимосвязаны, составляют многоуровневую систему
4) регулируют общественные отношения, устанавливая права и обязанности участников
Структура (строение) нормы права:
Норма права состоит из трех элементов: гипотезы, диспозиции и санкции
Гипотеза («если») – элемент правовой нормы, в котором указывается при каких обстоятельствах нужно руководствоваться данным правилом поведения
Диспозиция («то») – элемент правовой нормы, в котором указывается каким должно быть поведение при данном условии гипотезы
Санкция («иначе») – элемент правовой нормы, который определяет меры принуждения, в случае несоблюдения правила поведения, предусмотренного диспозицией