2. 3 анализ наиболее знаковых актов судебной практики по вопросам трудового права
Определения Верховного Суда РФ (ВС РФ) – это решения по «обычным» спорам между работниками и работодателями, а не акты толкования и применения права. Несмотря на то что судебная практика не признается источником российского права, суды общей юрисдикции учитывают знаковые решения ВС РФ при рассмотрении аналогичных трудовых споров.
Постановления Конституционного Суда РФ (КС РФ) – это акты прямого действия, окончательные, вступают в силу со дня официального опубликования, обжалованию не подлежат. Учитывать в работе обязательно.
ЗНАКОВЫЕ ПОСТАНОВЛЕНИЯ КС РФ
Оплата работы в выходные или нерабочие праздничные дни. КС РФ определил смысл ч. 1 ст. 153 ТК РФ «Оплата труда в выходные и нерабочие праздничные дни»[31]: при установлении размера заработной платы работодатель должен учитывать не только количество и качество труда, но и условия работы.
КС РФ разъяснил, как оплачивать труд работников, зарплата которых помимо месячного или должностного оклада включает компенсационные и стимулирующие выплаты. Оплата за работу в выходной или нерабочий праздничный день сверх месячной нормы рабочего времени должна включать не только тарифную часть заработной платы, но и все компенсационные и стимулирующие выплаты, предусмотренные установленной для них системой оплаты труда.
В Постановлении № 26-П КС РФ закрепил такой подход общеобязательным при исчислении оплаты за работу в выходные или нерабочие праздничные дни. Иное истолкование ст. 153 ТК РФ в правоприменительной практике исключено.
Вывод: с 29 июня 2018 года — с даты официального опубликования Постановления КС РФ № 26 — при оплате работы в выходные или нерабочие праздничные дни учитывайте не только тарифные ставки, оклады, но и прочие компенсационные и стимулирующие выплаты, предусмотренные системой оплаты труда.
Неиспользованные отпуска не сгорают, работник имеет право на компенсацию за неиспользованный отпуск в полном объеме. В КС РФ обратились несколько уволенных работников, получивших компенсацию за неиспользованный отпуск не в полном объеме, а за последние полтора года.
Работодатели и суды общей юрисдикции по-своему поняли норму п.1 ст. 9 Конвенции МОТ № 132 «Об оплачиваемых отпусках». В ней сказано, что непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска в размере 14 дней предоставляется и используется в течение года. Остаток — в течение 18 месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск, не позже[32].
КС РФ отметил, что Конвенция МОТ № 132 не ограничивает срока, в течение которого работник может обратиться в суд с требованием взыскать компенсацию. Работники имеют право на компенсацию за все неиспользованные отпуска. И не важно, сколько времени прошло с окончания рабочего года, за который предполагался неиспользованный полностью либо частично отпуск.
Вывод: трудовое законодательство не разрешает накапливать задолженность по отпускам. Оплачиваемые отпуска предоставляются ежегодно[33]. В ст. 124 ТК РФ указаны причины, по которым можно перенести отпуск в рабочем году или на другой год. ТК РФ запрещает не предоставлять отпуска в течение двух лет подряд. Если работодатель нарушает эти нормы и не предоставляет работникам отпуска, при увольнении он обязан выплатить компенсацию за все неиспользованные отпуска.
Новые профстандарты и требования к квалификации — не основание для увольнения. В КС РФ обратилась работница, уволенная с должности воспитателя детского сада из-за несоответствия новым требованиям к образованию, установленным законом и профессиональным стандартом. Ее уволили по п. 13 ч. 1 ст. 83 ТК РФ, несмотря на большой опыт работы. КС РФ такую практику не поддержал и отметил: «… цель введения профессиональных стандартов, так и их предназначение не предполагали увольнения с работы лиц, не соответствующих в полной мере квалификационным требованиям к образованию, но успешно выполняющих свои трудовые обязанности, в том числе воспитателей дошкольных образовательных организаций»[34].
При принятии Федерального закона «Об образовании в Российской Федерации» не предполагалось, что работодатели будут требовать наличие профессионального образования у педагогических работников, которые уже в трудовых отношениях и успешно осуществляют профессиональную деятельность. Подразумевается, что вопрос о продолжении профессиональной деятельности надо решать с учетом длящегося характера трудовых отношений. Проводят аттестацию и оценивают, способен ли работник выполнять порученную ему работу.
Ранее Минтруд России также разъяснял, что вступление в силу профессиональных стандартов не является основанием увольнять работников. Однако по итогам проверок прокуратуры работодатели получали распоряжение уволить работников, у которых квалификация не соответствует требованиям закона[35]. Поэтому Постановление КС РФ № 41-П важно для правоприменительной практики.
ЗНАКОВЫЕ РЕШЕНИЯ ВС РФ
Отличие трудовых отношений от гражданско-правовых. С 1 января 2015 года установлена административная ответственность за заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем[36]. Как разграничить трудовые отношения и гражданско-правовые? В законе четких правил нет. Разъяснение есть в Определении ВС РФ от 22.10.2018 № 56-КГ18-29. Характерные признаки трудовых отношений:
-стороны достигли соглашения о личном выполнении работником определенной, заранее обусловленной трудовой функции в интересах, под контролем и управлением работодателя;
-работник подчиняется действующим у работодателя правилам внутреннего трудового распорядка, графику работы, сменности;
-работодатель обеспечивает условия труда;
-работник выполняет трудовую функцию за плату;
-работник выполняет работу в соответствии с указаниями работодателя;
-работодатель признает права работника на еженедельные выходные дни и ежегодный отпуск;
-работодатель оплачивает расходы, связанные с поездками работника в целях выполнения работы;
-работник периодически получает выплаты, которые являются для него единственным или основным источником доходов;
-работодатель предоставляет инструменты, материалы и механизмы.
Недопустимо включать в договор гражданско-правового характера наименование должностей, специальностей, профессий. Косвенный признак трудовых отношений — в договоре прописаны условия труда исполнителя, подрядчика или агента.
В другом Определении ВС РФ от 10.09.2018 № 80-КГ18-9 рассмотрены ключевые отличия трудового договора от договора возмездного оказания услуг:
-предмет договора — исполнитель или работник выполняет не конкретную разовую работу, а определенные трудовые функции, входящие в обязанности физического лица — работника. По трудовому договору важен процесс исполнения этой трудовой функции, а не оказанная услуга;
-самостоятельность исполнителя — по трудовому договору работник принимает на себя обязанность выполнять работу по определенной трудовой функции (специальности, квалификации, должности), включается в состав персонала работодателя, подчиняется установленному режиму труда и работает под контролем и руководством работодателя;
-риск — по договору возмездного оказания услуг исполнитель работает на свой риск, а лицо, работающее по трудовому договору, не несет риска, связанного со своим трудом.
Вывод: следует избегать признаков трудовых отношений в гражданско-правовом договоре. При заключении гражданско-правового договора нужно учитывать признаки трудовых отношений, названные в ст. 15 ТК РФ, и сложившуюся судебную практику, характеризующую отличия трудового договора от договора гражданско-правового характера.
Работник может отозвать свое согласие на работу в новых условиях. Трудовой кодекс предусматривает два способа внести изменения в трудовой договор:
-по соглашению сторон, оформленному в письменной форме (ст. 72 ТК РФ);
-по инициативе работодателя в одностороннем порядке (ст. 74 ТК РФ).
Работодатель может изменить условия по своей инициативе только, если есть причины организационного или технологического характера, и при трудовом споре он может доказать, что невозможно сохранить прежние. Если это действительно так, можно переходить к процедуре, указанной в ст. 74 ТК РФ:
-уведомить работника о предстоящих изменениях условий трудового договора и причинах, которые вызвали такую необходимость, не позднее чем за два месяца до этого (ч. 2 ст. 74 ТК РФ);
-в письменной форме предложить работнику другую имеющуюся работу в соответствии с ч. 3 ст. 74 ТК РФ, если работник не согласен работать в новых условиях.
В Определении от 15.10.2018 № 5-КГ18-187 ВС РФ разбирал вопрос, может ли работник передумать и отказаться от работы в новых условиях, если ранее выразил свое согласие? Да, может, в пределах двухмесячного срока (ст. 74 ТК РФ). Если лишить работника такого права, это может ограничить его трудовые права.
Вывод: о предстоящем изменении условий трудового договора работодатель обязан предупредить работника за два месяца. Если работник отозвал свое согласие на работу в новых условиях в течение этого срока, работодатель обязан это учесть.
Приказ на увольнение по дисциплинарному основанию. В 2018 году ВС РФ в Определениях от 12.03.2018 № 18-КГ17-290 и от 02.07.2018 № 10-КГ18-6 разъяснил, что в приказе об увольнении работодателю обязательно нужно указывать, какой проступок стал поводом для взыскания и когда он был совершен. Если этой информации в приказе нет, судьи не могут определить, была ли в действиях работника неоднократность проступков, какие нарушения он совершил.
Вывод: при оформлении приказа на увольнение работника за неоднократное неисполнение трудовых обязанностей следует указать, какие нарушения дисциплины труда послужили основанием к увольнению.
Чтобы уволить работника по п. 5 ч. 1 ст. 81 ТК РФ, нужно соблюдать порядок его привлечения к ответственности. Поэтому в приказе об увольнении необходимо указать суть конкретных нарушений работником трудовых обязанностей.
По трудовым спорам, связанным с увольнением работников по дисциплинарным основаниям, судьи обращают внимание не только на процедурную часть (выполнение порядка применения дисциплинарного взыскания и сроков их применения), но и на содержательную.
В соответствии с ч. 5 ст. 192 ТК РФ работодатель обязан учитывать тяжесть совершенного проступка, обстоятельства при которых он был совершен[37], а в п. 53 Постановления Пленума Верховного суда от 17.03.2004 № 2 отмечается необходимость учитывать еще и предыдущее поведение работника, его отношение к труду[38].
Так, в судах общей юрисдикции проверяют, наступили ли для работодателя неблагоприятные последствия в связи с нарушением работником трудовой дисциплины, выясняют, как длительно работник состоит в трудовых отношениях с работодателем, нарушал ли дисциплину ранее. Только при подтверждении данных обстоятельств принимается решение о правомерности или неправомерности применения работодателем дисциплинарного взыскания.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Подводя итог, важно подчеркнуть следующее.
В последние годы теме источников права стало уделяться больше внимания не только в общетеоретических трудах, но и в отраслевых научных разработках. Нередко дискуссии касаются судебной практики. Ранее ученые в большинстве случаев не относили к числу источников права судебную практику, хотя ее важное значение в правотворческой и правоприменительной деятельности всегда было несомненно. Ныне все чаще встречается мнение о том, что судебную доктрину следует приравнивать к источникам права. Состоявшееся решение суда зачастую являлось и является для юриста-практика примером, которому можно следовать в схожей правовой ситуации.
В данной дипломной работе были рассмотрены наиболее значимые вопросы, касающихся роли судебной практики в регулировании отношений, связанных с изменением и прекращением трудового договора.
В ходе данного исследования нами были получены следующие выводы:
1. Поиск смысла правовой нормы как основная тенденция, объединяющая всех юристов, есть не что иное, как смысл их профессиональной деятельности, что предполагает, кроме абсолютных знаний, постигаемых посредством логико-формальных процедур при изучении закона, умение использовать «значащие разрывы смысла» правовой нормы, дабы реализовать свои намерения, обратив правовую ситуацию в свою пользу. Именно этому, по мнению автора дипломной работы, следует уделить особое внимание при обучении студентов-юристов.
2. Представляется необходимым, чтобы все судебные постановления, вступившие в законную силу, были бы доступны для изучения и анализа, а также обеспечены соответствующей поисковой системой. Доступ к информационным данным в сфере судопроизводства в первую очередь необходим юристам для осуществления научно-исследовательской, образовательной, правоприменительной деятельности, которая должна основываться на анализе судебной практики.
Между судебным прецедентом и судебной практикой имеется множество различий, что связано с особенностями и традициями разных правовых систем, в которых они применяются. Наверное, можно было бы долго спорить о преимуществах и недостатках судебных прецедентов и судебной практики. Вместе с тем очевидно, что они занимают особое место в праве, способны реагировать на его пробелы и изъяны, оказывают влияние на дальнейшее развитие правовой науки, посредством их осуществляется правосудие.
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ
Нормативно – правовые акты
1.Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993 с изменениями, одобренными в ходе общероссийского голосования 01.07.2020) // Официальный интернет-портал правовой информации http://pravo.gov.ru/, 06.10.2022.
2.Конвенция № 132 Международной организации труда "Об оплачиваемых отпусках (пересмотренная в 1970 году)" (принята в г. Женева 24.06.1970 на 54-ой сессии Генеральной конференции МОТ) // Бюллетень международных договоров. – 2012. - № 11.
3.Федеральный конституционный закон от 21.07.1994 № 1-ФКЗ (ред. от 01.07.2021) "О Конституционном Суде Российской Федерации" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.12.2021) // Собрание законодательства РФ. – 1994. - № 13. - ст. 1447.
4.Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 14.04.2023, с изм. от 16.05.2023) (с изм. и доп., вступ. в силу с 28.04.2023) // Российская газета. – 1994.- № 238-239.
5.Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ (ред. от 14.04.2023, с изм. от 26.04.2023) (с изм. и доп., вступ. в силу с 28.04.2023) // Российская газета. – 2002. - № 220.
6.Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях от 30.12.2001 № 195-ФЗ (ред. от 28.04.2023, с изм. от 17.05.2023) // Российская газета. – 2001.- № 256.
7.Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ (ред. от 19.12.2022, с изм. от 11.04.2023) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.03.2023) // Российская газета. – 2001. – № 256
8.Федеральный закон "О внесении изменений в статьи 391 и 392 Трудового кодекса Российской Федерации" от 05.04.2021 № 74-ФЗ (последняя редакция) // Российская газета. - 2021 г.- № 76
9. Федеральный закон "О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности" от 12.01.1996 № 10-ФЗ (ред. от 21.12.2021) // Собрание законодательства РФ. – 1996. - № 3. – Ст. 148.
10.Постановление Конституционного Суда РФ от 28.06.2018 № 26-П "По делу о проверке конституционности части первой статьи 153 Трудового кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан Д.В. Апухтина, К.К. Багирова и других" // Российская газета. – 2018. - № 145.
11.Постановление Конституционного Суда РФ от 14.11.2018 № 41-П "По делу о проверке конституционности статьи 46 Федерального закона "Об образовании в Российской Федерации" в связи с жалобой гражданки И.В. Серегиной" // Официальный интернет-портал правовой информации http://www.pravo.gov.ru, 16.11.2018.
12.Постановление Конституционного Суда РФ от 11.04.2019 № 17-П "По делу о проверке конституционности положений статьи 129, частей первой и третьей статьи 133, а также частей первой - четвертой и одиннадцатой статьи 133.1 Трудового кодекса Российской Федерации в связи с жалобой гражданина С.Ф. Жарова" // Официальное опубликование правовых актов http://publication.pravo.gov.ru
13.Постановление Конституционного Суда РФ от 16.12.2019 № 40-П "По делу о проверке конституционности положений статьи 129, частей первой и третьей статьи 133, а также частей первой - четвертой и одиннадцатой статьи 133.1 Трудового кодекса Российской Федерации в связи с жалобой гражданина Г.П. Лукичова" // Официальное опубликование правовых актов http://publication.pravo.gov.ru
14.Постановление Конституционного Суда РФ от 19.05.2020 № 25-П "По делу о проверке конституционности абзаца восьмого части первой статьи 59 Трудового кодекса Российской Федерации в связи с жалобой гражданина И.А. Сысоева" // Официальное опубликование правовых актов http://publication.pravo.gov.ru
15.Постановление Конституционного Суда РФ от 14.07.2020 № 35-П "По делу о проверке конституционности части первой статьи 392 Трудового кодекса Российской Федерации в связи с жалобой гражданина Р.М. Четыза" // Официальное опубликование правовых актов http://publication.pravo.gov.ru
16.Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 (ред. от 24.11.2015) "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации" // Официальные документы в образовании. – 2016. - № 14
17.Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 28.01.2014 N 1 "О применении законодательства, регулирующего труд женщин, лиц с семейными обязанностями и несовершеннолетних" // Российская газета. – 2014. - N 27
18.Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 29.05.2018 N 15"О применении судами законодательства, регулирующего труд работников, работающих у работодателей - физических лиц и у работодателей - субъектов малого предпринимательства, которые отнесены к микропредприятиям" // Российская газета. – 2018. - N 121.
19.Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2020 № 13 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде кассационной инстанции" // Официальный сайт Верховного Суда РФ https://www.vsrf.ru/
20.Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30.06.2020 № 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" // Официальный сайт Верховного Суда РФ https://www.vsrf.ru/
21.Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.12.2021 N 45 "О некоторых вопросах, возникающих при рассмотрении судами общей юрисдикции дел об административных правонарушениях, связанных с нарушением трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права" // Российская газета. – 2021. - N 296.
22.О порядке применения работодателями профессиональных стандартов. (Письмо Минтруда России от 22.04.2016 № 14-3/В-381)
23.Определение Третьего кассационного суда общей юрисдикции от 05.08.2020 по делу № 88-13065/2020
Специальная литература
24.Биюшкина, Н. И., Гук П. А. Нормотворческая деятельность высших судебных органов Российского государства: историко-правовой аспект / Известия высших учебных заведений. Поволжский регион. Общественные науки. 2022. № 2. С. 117-132.
25.Глотова, И.А. Понятие судебной практики и ее значение для регулирования трудовых отношений / Вестник ВГУ. Серия: Право, 2018. – С. 249-258.
26.Гончарова, О.А. К вопросу о возмещении ущерба работником работодателю / Традиционные национально-культурные и духовные ценности как фундамент инновационного развития России, 2019. – С. 19-21.
27.Елаев, А.А. Об отдельных проблемах присвоения звания "ветеран труда": анализ законодательства и правоприменительной практики / Юридический вестник самарского университета, 2020. – С. 38 – 42.
28.Жевняк О.В., Жевняк М.П., Российская судебная практика о квалификации принудительного труда / Вестник воронежского государственного университета. Серия: Право, 2019. - С. – 259-272.
29.Зайцева, Л.В. Границы свободы выражения мнения в трудовых отношениях: российская практика в контексте решений европейского суда по правам человека / Международное правосудие, 2019. – С. 87-102.
30.Кириллова, П.Д. Актуальные вопросы правоприменительной практики признания гражданско-правовых отношений трудовыми / Studarctic Forum, 2022. – С. 45-51.
31.Коваль, В.П. Судебное нормотворчество в период пандемии (трудо-правовой аспект) / За права трудящихся! защита социально-трудовых прав работников в изменяющемся мире: возможности и ограничения, 2021. С. 248-250
32.Коробченко, В.В., Сафонов В.А. Конституционно значимые дефекты трудового законодательства и судебной практики в сфере трудовых отношений / Ежегодник трудового права, 2021. – С. 115-129.
33.Лютаревич-Гефтер, Ю.А. Злоупотребление правом в трудовых отношениях: корреляция законодательства и судебной практики / Вестник российской правовой академии, 2022. – С. 76-84.
34.Михеева, Л.А. Исследование судебной практики в сфере трудовых отношений коренных и малочисленных народов в международном и национальном аспекте / Международный журнал гуманитарных и естественных наук, 2022. – С. 222-226.
35.Мкртчян, Г.М., Юрин И.Л. Оспаривание трудовых договоров в процедуре банкротства / Северо-кавказский юридический вестник, 2020. – С. 129-135.
36.Назметдинов, Р.Р. Роль судебной практики в регулировании трудовых отношений / Правосудие, 2019. - С. 77-84.
37.Пивоваренко, В.В. Процессуальные особенности рассмотрения дел о восстановлении на работе в суде первой инстанции / Международный журнал гуманитарных и естественных наук, 2018. – С. 130-132.
38.Степанов, К.А. О роли и значении постановлений КС РФ в трудовом праве / Вопросы российской юстиции, 2022. – С. 498 – 504.
39.Устинова, С.А. Причины трудовых споров горожан в 2000-е гг. (по материалам судов г. Нижний Тагил) / Город, социум, среда: история и векторы развития, 2022. – С. 132-139
40.Фоменко, М.А. Некоторые проблемы признания отношений, возникающих на основании гражданско-правового договора трудовыми отношениями / Актуальные вопросы современной науки, 2018. – С. 63-70.
41.Шкатулла, В.И. Правовое регулирование труда педагогических работников. Судебная практика / Народное образование, 2018. – С. 99-106.