Пробел и ошибка в праве
В некоторых случаях наряду с термином «пробел» используется понятие «ошибка в праве». Ошибка в праве означает в общем неверную оценку объективно существующих условий и проявление на этой основе не той законодательной воли, какую следовало бы отразить в нормативных актах.
В некотором отношении пробелы в праве и ошибки в праве совпадают. Так, и в том и в другом случае законодатель может ошибочно:
§ считать какие-либо отношения не подлежащими юридическому воздействию;
§ полагать возможным обойтись конкретизацией права в ходе его применения и передать решение вопроса на усмотрение правоприменителя.
При ошибке в праве законодатель, кроме того:
§ издает норму, в которой нет необходимости;
§ решает вопрос не так, как следовало бы решить в установленной норме.
Совпадения и различия между пробелом в праве и ошибкой в праве показано ниже.
| Пробел в праве | Ошибка в праве |
| Нормотворческий орган ошибочно считает какие-либо отношения не подлежащими юридическому воздействию | Нормотворческий орган ошибочно считает какие-либо отношения не подлежащими юридическому воздействию |
| Нормотворческий орган ошибочно полагает возможным обойтись конкретизацией права в ходе его применения | Нормотворческий орган ошибочно полагает возможным обойтись конкретизацией права в ходе его применения |
| Нормотворческий орган ошибочно передает решение вопроса на усмотрен не правоприменителя | Нормотворческий орган ошибочно передает решение вопроса на усмотрение правоприменителя |
| Нормотворческий орган издает норму, в которой пет необходимости | |
| Нормотворческий орган решает вопрос не так, как следовало бы решить в установленной норме |
Виды пробелов в праве
Пробелы могут быть различными. Прежде всего, выделяют пробелы по времени выявления: первичные(первоначальные), проявившиеся в период опубликования и вступления в силу нормативных правовых актов, как правило, это результат упущения правотворческих органов. Вторичные (последующие), появившиеся после издания нормативных правовых актов в процессе правоприменения и развития общественных отношений.
Исходя из структуры нормы права, выделяют пробел в гипотезе, пробел в диспозиции и пробел в санкции.
По соответствующим источникам права:
§ пробел в позитивном праве — когда нет ни одного источника нрава: ни закона, ни подзаконного акта, ни обычая, ни прецедента, в которых бы присутствовала норма права, при помощи которой необходимо решать конкретную жизненную ситуацию, требующую правового регулирования;
§ пробел в нормативных актах — отсутствие норм права в законах и подзаконных актов;
§ пробел в законе — отсутствие норм права в данном законе. Подобно этому можно говорить о пробелах в иных нормативных актах, обычаях, прецедентах.
Отсутствие или неполнота нормы в данном акте есть и его пробел, и пробел права в целом.
По степени неурегулированности пробел существует в виде:
§ полного отсутствия норм по регулированию конкретной жизненной ситуации;
§ недостаточного регулирования имеющимися нормами.
Так, ст. 59 Конституции РФ устанавливает право гражданина на замену военной службы альтернативной гражданской службой в случае, если несение военной службы противоречит его убеждениям или вероисповеданию, а также в иных установленных федеральным законом случаях. Долгое время данная конституционная норма не работала, поскольку не было специального федерального закона.
По времени появления имеются первоначальные и последующие пробелы в праве:
§ первоначальные (первичные) возникают в момент издания нормативных актов;
§ последующие (вторичные) возникают после их издания в процессе развития общественных отношений.
По степени вины законодателя пробелы могут быть:
§ непростительные — если необходимость в правовом регулировании существовала в момент подготовки и прохождения законопроекта, а законодатель по какой-либо причине ее не заметил;
§ простительные — законодатель не мог по каким-то причинам увидеть и предвидеть потребность в правовом регулировании.
Пробелы могут быть классифицированы но отраслевой принадлежности (в конституционном, гражданском, иных отраслях права), по виду нормативного акта и др.