§3. Обстоятельства, отягчающие наказание (ст. 63 УК РФ)
Отягчающие обстоятельства, указанные в ст. 63 УК РФ, свидетельствуют о повышенной опасности совершенного преступления и личности виновного, что является основанием для назначения более строгого наказания, т.е. близкого к максимальному в пределах санкции статьи. Как отмечает Е.В. Благов: «особенность отягчающих обстоятельств заключается в значительности их влияния на наказание в большей ее мере по сравнению с иными обстоятельствами, отражающими общественную опасность преступления или личность виновного»[118].
Перечень отягчающих наказание обстоятельств является исчерпывающим и расширительному толкованию не подлежит, а их установление имеет существенное значение для правильного решения вопроса об индивидуализации наказания. В судебной практике в связи с применением ст. 63 УК РФ допускаются ошибки, когда при назначении наказания учитываются обстоятельства, не предусмотренные данной нормой. Например, изменяя приговор Курчатовского городского суда Курской области в отношении А., осужденного по пп. «б», «в» ч. 2 ст. 132, пп. «а», «б», «в» ч. 2 ст. 131, ст. 110 УК РФ, Судебная коллегия отметила следующее. Мотивируя решение в части назначенного наказания, суд указал, что совершение А. тяжких преступлений относится к обстоятельствам, отягчающим наказание. Однако ст. 63 УК РФ предусмотрен исчерпывающий перечень отягчающих обстоятельств, и обстоятельства, которые учитывал суд при решении вопроса о наказании, данным законом не предусмотрены. Поэтому, признанные судом отягчающие обстоятельства, не предусмотренные законом, исключены из судебных решений.
При назначении наказания осужденному по ч. 2 ст. 264 УК РФ Р. Ракитянский районный суд Белгородской области учел в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, то, что вину он не признал и не раскаялся. Судебная коллегия исключила из приговора признание данного обстоятельства в качестве отягчающего и указала, что в соответствии со ст. 51 Конституции Российской Федерации признано право любого гражданина не свидетельствовать против себя самого, поэтому отрицание обвиняемым своей вины является формой реализации права на защиту.
Судебная коллегия также исправила ошибку, допущенную Центральным районным судом г. Тулы по делу в отношении А., осужденного по ч. 1 ст. 105 УК РФ, исключив из судебных решений указание о том, что «осужденный вину свою в совершении преступления не признает, в содеянном не раскаивается, считает свои действия по лишению жизни другого человека правильными и справедливыми»[119].
Кроме того, следует заметить, что обстоятельства по делу могут быть признаны отягчающими наказание судом только при условии, если они вменялись виновному лицу органами предварительного следствия. На это указала Военная коллегия Верховного Суда РФ в своем определении по делу военнослужащего Д. и гражданина М.. По приговору Западно-Сибирского окружного военного суда от 30 сентября 2003 г. они были признаны виновными в убийстве двух лиц, совершенном с особой жестокостью группой лиц из хулиганских побуждений; в разбое, совершенном группой лиц по предварительному сговору неоднократно с применением предметов, используемых в качестве оружия; в умышленном уничтожении имущества путем поджога; в хулиганстве; в изнасиловании. При назначении наказания суд отметил более активную роль в совершении убийства Д., таким образом фактически признав это обстоятельством, отягчающим наказание. Между тем органами предварительного следствия данное обстоятельство в качестве отягчающего Д. не вменялось. Поэтому указание о более активной роли Д. в совершении преступлений против жизни потерпевших исключено из приговора[120].
Однако в науке уголовного права высказываются предложения, например, Е.В. Благовым, о несправедливости принятого законодателем решения об исчерпывающем перечне отягчающих обстоятельств по сравнению с открытым перечнем смягчающих, т.к. нарушается равенство при их учете судом в процессе назначения наказания[121].
К отягчающим наказание обстоятельствам относятся:
а) Рецидив преступлений. Он свидетельствует о повышенной общественной опасности лица, совершившего преступление. Под рецидивом действующее законодательство понимает совершение умышленного преступления лицом, имеющим судимость за ранее совершенное умышленное преступление (ч. 1 ст. 18 УК РФ). При этом закон подразделяет рецидив на три вида в зависимости от количества судимостей за совершенные преступления и их тяжести: простой, опасный и особо опасный. По смыслу статьи 18 УК РФ при решении вопроса о наличии рецидива преступлений не имеет значения, являлось ли оконченным или неоконченным умышленное преступление, за которое лицо осуждается по последнему приговору либо осуждалось ранее, а также являлось ли лицо исполнителем или соучастником любого из этих преступлений. При решении вопроса о наличии рецидива преступлений следует иметь в виду, что в силу части четвертой статьи 18 УК РФ судимости не учитываются за умышленные преступления небольшой тяжести; за преступления, совершенные лицом, в возрасте до 18 лет; за преступления, осуждение за которые признавалось условным либо по которым предоставлялась отсрочка исполнения приговора (отбывания наказания), если условное осуждение или отсрочка исполнения приговора не отменялись и лицо не направлялось для отбывания наказания в места лишения свободы. Поэтому данные обстоятельства следует учитывать, когда лицо было осуждено по совокупности преступлений;
б) Наступление тяжких последствий в результате совершения преступления. Данное обстоятельство представляет собой оценочный признак, когда суд в каждом конкретном деле учитывает тяжесть последствий не только в отношении материальных составов, но и в случаях, когда последствия не входят в объективную сторону преступления в качестве необходимого признака. Не являясь признаком состава, тяжкие последствия должны находиться в причинной связи с совершенным преступным деянием. Являются ли последствия тяжкими, суд решает с учетом обстоятельств дела: важности объекта посягательства; величины причиненного вреда (здоровью или имуществу); увечья или смерти человека (одного или нескольких) и т.д. В некоторых случаях суды допускают ошибку, признавая причинение тяжких последствий, которые являются обязательным признаком объективной стороны состава преступления, обстоятельством, отягчающим наказание. Так, Приморским краевым судом 3 июля 1997 г. М. осужден по п. «г» ст. 102 УК РСФСР к пятнадцати годам лишения свободы за убийство Д. с особой жестокостью. Обстоятельством, отягчающим наказание, суд признал наступление тяжких последствий - смерти человека. Но поскольку наступление такого последствия является признаком убийства, согласно ч. 2 ст. 63 УК РФ оно не могло признаваться обстоятельством, отягчающим наказание, и учитываться при назначении М. меры наказания[122];
в) Совершение преступления в составе группы лиц, группы лиц по предварительному сговору, организованной группы или преступного сообщества (преступной организации). Названные обстоятельства (формы соучастия) раскрываются в ст. 35 УК РФ. Тем не менее, следует учитывать, что каждый из перечисленных признаков нередко выступает в качестве квалифицирующего или особо квалифицирующего признака. В то же время диспозиции многих составов преступлений не предусматривают указанных обстоятельств в качестве признака преступления, поэтому они могут быть признаны отягчающими обстоятельствами.
Указанные формы соучастия отличаются друг от друга по неодинаковой степени организованности и совместности, поэтому назначение наказания должно зависеть от нее: более простая - группа лиц, самая сложная - преступное сообщество (преступная организация);
г) Особо активная роль в совершении преступления. Об особо активной роли виновного следует говорить только в случае совершения преступления в соучастии, т.к. только в групповых преступлениях устанавливается роль каждого участника преступления. Лицо, проявившее особую активность, представляет большую общественную опасность по сравнению с другими участниками. Оно должно отличаться организаторскими способностями, сплочением участников, поддержанием дисциплины, лидерством и т.д.;
д) Привлечение к совершению преступления лиц, которые страдают тяжелыми психическими расстройствами либо находятся в состоянии опьянения, а также лиц, не достигших возраста, с которого наступает уголовная ответственность. Эти обстоятельства свидетельствуют о высокой общественной опасности виновного, который, зная о таких свойствах лица, умышленно вовлекает его в совершение преступления. Мотивы таких действий могут быть самыми разнообразными: стремление уйти от уголовной ответственности, получить выгоду, активно не участвуя в преступлении, «прикрыться» данными лицами и т.д. Необходимым признаком является сознание субъекта, что он, использует данных лиц, и желает этого. Термин «привлечение к совершению преступления» может включать подстрекательство малолетних, психически больных и лиц, находящихся в состоянии опьянения.
Характер психического расстройства и его тяжесть определяются судебно-психиатрической экспертизой, состояние опьянения и его степень - врачами-наркологами, если виновный был задержан на месте преступления. В остальных случаях такое состояние устанавливается с помощью свидетельских показаний;
е) Совершение преступления по мотивам политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды либо по мотивам ненависти или вражды в отношении какой-либо социальной группы. Статья 19 Конституции РФ устанавливает, что государство гарантирует равенство прав и свобод человека и гражданина. Важнейшей гарантией указанных прав выступает усиленное наказание за посягательства, совершенные по мотиву политической, идеологической, национальной, расовой, религиозной ненависти или вражды.
По мнению Н. Егоровой, политика отличается многообразием различных направлений. Она может быть экономической, социальной, демографической, правовой и иной. Разнообразны и формы политической деятельности: а) участие в работе политической партии или общественного объединения в качестве их члена; б) участие в выборах; в) формирование состава высших органов исполнительной власти; г) использование права законодательной инициативы; д) принятие законов и т.д. Поэтому вполне закономерно предположение, что мотив политической ненависти или вражды - это мотив, связанный с определенной деятельностью потерпевшего и (или) субъекта преступления.
Под идеологией Н. Егорова предлагает понимать систему «политических, правовых, нравственных, религиозных, эстетических и философских идей и представлений, понятий и взглядов, в которых определяются различные формы общественного сознания, осознаются и оцениваются отношения людей к действительности» и в связи с данным определением она считает, что под идеологической ненавистью (враждой) подразумеваются ненависть (вражда), возникшие по причине несовпадения таких представлений у субъекта преступления и у потерпевшего.
Социальную группу Н. Егорова определяет как совокупность людей, имеющих общий социальный признак и выполняющих общественно необходимую функцию в общей структуре общественного разделения труда и деятельности[123].
Расовая, национальная или религиозная ненависть или вражда могут проявляться к потерпевшим другой расы, национальности, исповедующим иную религию. Данный мотив подлежит установлению судом. Так, Московским областным судом в приговоре от 30 октября 2006 г. в отношении осужденных И. и А. по пп. «ж», «л» ч. 2 ст. 105 УК РФ и по пп. «г», «е» ч. 2 ст. 112 УК РФ; Г., Б., Д., Р., К., С., и Л. - по пп. «г», «е» ч. 2 ст. 112 УК РФ; Н. и Г. - по ч. 3 ст. 30, пп. «ж», «л» ч. 2 ст. 105 УК РФ, а И., кроме того, - по ч. 4 ст. 111 УК РФ был установлен мотив национальной ненависти, который заключался в том, что осужденные ненавидели нерусских, поэтому потерпевшими были только лица не славянской национальности; из заявления о явке с повинной К. также видно, что перед совершением в отношении М. преступления А. предложил «избить азиата»; потерпевший Т., подвергаясь избиению, слышал в свой адрес оскорбления, касающиеся его национальности, кроме того находившихся с ним троих русских ребят не тронули; а также в выборе людей с нерусской внешностью в качестве объекта для нападения, в особенностях одежды и внешнего вида нападавших, характерных и полностью соответствующих атрибутам экстремистского националистического движения «бритоголовых»[124].
е.1) Совершение преступления из мести за правомерные действия других лиц, а также с целью скрыть другое преступление или облегчить его совершение. Мотив мести за действия других лиц предполагает акт расплаты за совершенное правомерное деяние;
ж) Совершение преступления в отношении лица или его близких в связи с осуществлением данным лицом служебной деятельности или выполнением общественного долга. Понятия данных обстоятельств изложены в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 27.01.99 № 1 «О судебной практике по делам об убийстве (ст. 105 УК РФ). Под осуществлением служебной деятельности следует понимать действия лица, входящие в круг его обязанностей, вытекающих из трудового договора (контракта) с государственными, муниципальными, частными и иными зарегистрированными в установленном порядке предприятиями и организациями независимо от формы собственности, с предпринимателями, деятельность которых не противоречит действующему законодательству, а под выполнением общественного долга - осуществление гражданином как специально возложенных на него обязанностей в интересах общества или законных интересах отдельных лиц, так и совершение других общественно полезных действий (пресечение правонарушений, сообщение органам власти о совершенном или готовящемся преступлении либо о местонахождении лица, разыскиваемого в связи с совершением им правонарушений, дача свидетелем или потерпевшим показаний, изобличающих лицо в совершении преступления, и др.).
К близким потерпевшему лицам, наряду с близкими родственниками, могут относиться иные лица, состоящие с ним в родстве, свойстве (родственники, супруга), а также лица, жизнь, здоровье и благополучие которых заведомо для виновного дороги потерпевшему в сложившихся личных отношениях[125].
з) Совершение преступления в отношении женщины, заведомо для виновного находящейся в состоянии беременности, а также в отношении малолетнего, другого беззащитного или беспомощного лица либо лица, находящегося в зависимости от виновного. Совершение преступления в отношении беременной женщины предполагает только умышленную форму вины. Виновный должен достоверно знать о таком состоянии потерпевшей. При этом не имеет значения стадия беременности. По характеру совершаемые преступления в отношении такой потерпевшей могут быть самые различные: причинение вреда здоровью и побои, оскорбление, грабеж, разбой и т.д.
Малолетними по уголовному закону признаются лица, не достигшие 14-летнего возраста.
Беззащитными или беспомощными являются тяжелобольные лица, престарелые, с психическими и физическими недостатками, потерявшие сознание, а также и иные, которые в силу указанных причин не способны оказать сопротивление преступнику.
К лицам, находящимся в зависимости от виновного, необходимо относить лиц при любой зависимости. Это материальная, служебная по работе, по учебе, физическая, семейная и т.д. Важно установить жизненную значимость этой зависимости для потерпевшего;
и) Совершение преступления с особой жестокостью, садизмом, издевательством, а также мучениями для потерпевшего. Обычно применением таких способов сопровождаются преступления против личности, разбойные нападения, вымогательство, превышение должностных полномочий и т.д. Под особой жестокостью понимается причинение тяжких физических мучений или страданий потерпевшему или близким ему лицам, которые присутствуют на месте преступления.
Под садизмом понимается ненормальная страсть к жестокости, наслаждение чужими страданиями.
Издевательством считаются действия, совершенные в грубой циничной форме, направленные на причинение потерпевшему нравственных, психических страданий, унижающих его человеческое достоинство.
Учитывая данное отягчающее обстоятельство, суды обязаны установить, что виновный осознавал применение таких способов, предвидел возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий и желал их наступления;
к) Совершение преступления с использованием оружия, боевых припасов, взрывчатых веществ, взрывных или имитирующих их устройств, специально изготовленных технических средств, наркотических средств, психотропных, сильнодействующих, ядовитых и радиоактивных веществ, лекарственных и иных химико-фармакологических препаратов, а также с применением физического или психического принуждения. Под использованием перечисленных предметов в уголовном праве понимается: а) причинение с их помощью легкого, средней тяжести или тяжкого вреда здоровью либо лишение человека жизни; б) использование их поражающих свойств, когда по причинам, не зависящим от виновного, реальный вред здоровью или жизни для потерпевшего не наступает; в) использование их для психического насилия (их демонстрация). Так, в п. 2. постановления Пленума Верховного Суда РФ от 15.11.07 № 45 «О судебной практике по уголовным делам о хулиганстве и иных преступлениях, совершенных из хулиганских побуждений» разъясняется, что «под применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия, следует понимать умышленные действия, направленные на использование лицом указанных предметов как для физического, так и для психического воздействия на потерпевшего, а также иные действия, свидетельствующие о намерении применить насилие посредством этого оружия или предметов, используемых в качестве оружия»[126].
В соответствии со ст. 1 Федерального закона от 13.12.96 «Об оружии» под оружием следует понимать «устройства и предметы, конструктивно предназначенные для поражения живой или иной цели, подачи сигналов». Оно подразделяется на огнестрельное, холодное, газовое, сигнальное. К нему относятся также боеприпасы - предметы вооружения и метаемое снаряжение, предназначенные для поражения цели и содержащие разрывной, метательный, пиротехнический или вышибной заряды либо их сочетание.
К взрывчатым веществам относятся химические соединения или механические смеси веществ, способные к быстрому самораспространяющемуся химическому превращению, взрыву без доступа кислорода, воздуха (тротил, пластит и т.п.).
Под взрывными устройствами понимаются промышленные или самодельные изделия, функционально объединяющие взрывчатое вещество и приспособление для инициирования взрыва (запал, взрыватель, детонатор и т.п.).
В соответствии с Федеральным законом от 8.01.98 № 3-ФЗ «О наркотических средствах и психотропных веществах» к наркотическим средствам относятся вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, растения, включенные в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации в соответствии с законодательством Российской Федерации, международными договорами Российской Федерации, в том числе Единой конвенцией о наркотических средствах 1961 г.
Психотропными веществами считаются вещества синтетического или естественного происхождения, препараты, природные материалы, включенные в названный Перечень в соответствии с законодательством и международными договорами Российской Федерации, в том числе Конвенцией о психотропных веществах 1971 г.
К сильнодействующим и ядовитым относятся вещества синтетического или природного происхождения, входящие в Список сильнодействующих веществ для целей ст. 234 и других статей Уголовного кодекса Российской Федерации, и Список ядовитых веществ для тех же целей, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.07 № 964. Они оказывают токсическое (отравляющее) воздействие на организм человека и способны причинять смерть или вред здоровью (ацеклидин, новарсеноль, цинхонин, эрготамин, змеиный яд и др.).
К ядерным относятся материалы, содержащие или способные воспроизвести делящиеся (расщепляющиеся) ядерные вещества (плутоний-238, уран-233 и т.п.). Радиоактивными признаются вещества, не относящиеся к ядерным, испускающие ионизирующее излучение (радий-226, цезий-137 и т.п.).
Вопрос о применении физического или психического принуждения был рассмотрен выше.
Причем в научной литературе высказывается мнение, что при установлении в действиях виновного лица отягчающих наказание обстоятельств, предусмотренных пп. «б», «и» и «к» ч. 1 ст. 63 УК РФ, наказание должно назначаться не ниже половины наиболее строгого исчисляемого (т.е. имеющего срок или размер) наказания, предусмотренного статей, по которой квалифицируется преступление. Половина же наказания должна определяться путем деления на два суммы значений минимального и максимального размеров данного наказания[127];
л) Совершение преступления в условиях чрезвычайного положения, стихийного или иного общественного бедствия, а также при массовых беспорядках, в условиях вооруженного конфликта или военных действий. Чрезвычайное положение - это особое правовое положение в стране, регионе, области, крае, вводимое на определенный период в силу исключительных обстоятельств и допускающее применение особых мер для поддержания порядка.
Под стихийным бедствием понимаются стихийные обстоятельства, которые угрожают жизни и здоровью населения (пожары, наводнения, землетрясения и т.п.).
Общественные бедствия - это негативные явления, возникающие в обществе, такие как военные действия, эвакуация населения, массовые эпидемии и т.п.
Массовые беспорядки представляют собой действия, совершаемые большой группой людей и сопровождаемые насилием, погромами, поджогами, уничтожением имущества, применением оружия, взрывных устройств, взрывчатых, отравляющих либо иных веществ и предметов, представляющих опасность для окружающих, а также оказанием вооруженного сопротивления представителю власти и иными действиями, сопряженными с нарушением общественной безопасности.
Термин «вооруженный конфликт» охватывает ситуации как международного вооруженного конфликта, так и вооруженного конфликта немеждународного характера. В современном международном праве под первым понимается конфликт, возникающий между двумя и более государствами и вызывающий введение в действие вооруженных сил (война, иной вооруженный конфликт), даже если одна из сторон не признает наличие состояния войны, оккупацию всей или части территории государства (даже если при этом не будет оказано никакого вооруженного сопротивления). Согласно ст. 1 Дополнительного протокола № 1 1977 г. к Женевским конвенциям от 12 августа 1949 г. международными являются конфликты, в которых народы ведут борьбу против колониального господства и иностранной оккупации и против расистских режимов в осуществление своего права на самоопределение. К немеждународному (внутреннему) конфликту относят вооруженный конфликт, происходящий на территории одного государства между его вооруженными силами или другими организованными вооруженными группами, которые, находясь под ответственным командованием, осуществляют контроль над частью территории государства, который позволяет им осуществлять непрерывные и согласованные военные действия. Под «военными действиями» международное законодательство понимает нарушение внутреннего порядка, возникновение обстановки внутренней напряженности , акты насилия и иные акты аналогичного характера, которые не являются вооруженными конфликтами (ч. 2 ст. 1 Дополнительного протокола№ 2 к Женевским конвенциям от 12 августа 1949 г., 8 июня 1977 г.).
м) Совершение преступления с использованием доверия, оказанного виновному в силу его служебного положения или договора. В основе данного обстоятельства лежит обман со стороны виновных лиц, оказавших ему доверие в силу его служебного положения или договора. Такое доверие может использовать как должностное лицо, так и рядовой сотрудник, имеющий определенные служебные полномочия.
н) Совершение преступления с использованием форменной одежды или документов представителя власти. Данное обстоятельство способно облегчить преступную деятельность и подрывает авторитет органов власти. В соответствии с примечанием к ст. 318 УК РФ представителем власти является должностное лицо, наделенное в установленном законом порядке распорядительными полномочиями в отношении лиц, не находящихся от него в служебной зависимости.
Использование форменной одежды или документов представителя власти отягчает наказание независимо от того, были они у виновного лица на законном или незаконном основании;
о) совершение умышленного преступления сотрудником органа внутренних дел. Сотрудниками органов внутренних дел РФ являются граждане РФ, состоящие в должностях рядового и начальствующего состава органов внутренних дел или в кадрах МВД России, которым в установленном порядке присвоены специальные звания рядового и начальствующего состава органов внутренних дел;
п) совершение преступления в отношении несовершеннолетнего (несовершеннолетней) родителем или иным лицом, на которое законом возложены обязанности по воспитанию несовершеннолетнего (несовершеннолетней), а равно педагогическим работником или другим работником образовательной организации, медицинской организации, организации, оказывающей социальные услуги, либо иной организации, обязанным осуществлять надзор за несовершеннолетним (несовершеннолетней);
р) совершение преступления в целях пропаганды, оправдания и поддержки терроризма. В п. 1 примечаний к ст. 205.2 УК РФ под оправданием терроризма понимается заявление о признании идеологии и практики терроризма правильными, нуждающимися в поддержке и подражании. Согласно п. 1 статьи 3 Федерального закона «О противодействии терроризму» «под идеологией и практикой терроризма понимается идеология насилия и практика воздействия на принятие решения органами государственной власти, органами местного самоуправления или международными организациями, связанные с устрашением населения и (или) иными формами противоправных, насильственных действий»[128]. Пункты 1 и 1.1 примечаний к ст. 205.2 УК РФ разъясняют, что «под пропагандой терроризма понимается деятельность по распространению материалов и (или) информации, направленных на формирование у лица идеологии терроризма, убежденности в ее привлекательности, либо представления о допустимости осуществления террористической деятельности» (п. 1.1), «под публичным оправданием терроризма понимается публичное заявление о признании идеологии и практики терроризма правильными, нуждающимися в поддержке и подражании» (п. 1). В п. 2 примечаний к ст. 205.4 УК РФ поддержка терроризма определена как «оказание услуг, материальной, финансовой поддержки или иной помощи, способствующих осуществлению террористической деятельности», под которой в законе понимается совершение хотя бы одного из преступлений, предусмотренных статьями 205 – 206, 208, 211, 220, 221, 277, 278, 279, 360, 361 УК РФ.
Федеральным законом от 21.10.13 № 270-ФЗ ст. 63 УК РФ дополнена частью 1.1 согласно которой «Судья (суд), назначающий наказание, в зависимости от характера и степени общественной опасности преступления, обстоятельств его совершения и личности виновного может признать отягчающим обстоятельством совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, наркотических средств или других одурманивающих веществ». Таким образом, данное обстоятельство не является обязательным. На что обращено внимание судов Пленумом Верховного Суда РФ в постановлении от 22.12.15 № 58: «В соответствии с ч. 1.1 статьи 63 УК РФ само по себе совершение преступления в состоянии опьянения, вызванном употреблением алкоголя, наркотических средств, психотропных или других одурманивающих веществ, не является единственным и достаточным основанием для признания такого состояния обстоятельством, отягчающим наказание. При разрешении вопроса о возможности признания указанного состояния лица в момент совершения преступления отягчающим обстоятельством суду надлежит принимать во внимание характер и степень общественной опасности преступления, обстоятельства его совершения, влияние состояния опьянения на поведение лица при совершении преступления, а также личность виновного.
Судам следует иметь в виду, что при совершении преступлений, предусмотренных частями 2, 4 и 6 статьи 264 и статьей 264.1 УК РФ состояние опьянения устанавливается в соответствии с примечанием 2 к статье 264 УК РФ. В остальных случаях состояние лица может быть подтверждено как медицинскими документами, так и показаниями подсудимого, потерпевшего или иными доказательствами» (п. 31)[129].
В соответствии с ч. 2 ст. 63 УК РФ, если обстоятельство, указанное в ч. 1 этой статьи, предусмотрено соответствующей статьей Особенной части УК РФ в качестве признака преступления, оно не может повторно учитываться при назначении наказания. Речь идет о преступлениях, в состав которых обстоятельства из числа указанных в ст. 63 УК РФ включены как основной либо квалифицирующий признак (например, п. «д» ч. 2 ст. 105 УК РФ). Так, Московский городской суд в приговоре от 18 декабря 1998 г. в отношении А., осужденного по пп. «б», «в» ч. 3 ст. 162 УК РФ к десяти годам лишения свободы с конфискацией имущества, по пп. «а», «в», «д», «з» ч. 2 ст. 105 УК РФ к восемнадцати годам лишения свободы, по совокупности преступлений на основании ст. 69 УК РФ - к двадцати пяти годам лишения свободы с конфискацией имущества и с отбыванием первых семи лет в тюрьме, ошибочно признал в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, совершение преступления в отношении малолетнего З., которому в процессе разбойного нападения причинил черепно-мозговую травму, от которой он скончался, т.к. квалифицируя действия А. по п. «в» ч. 2 ст. 105 УК РФ, суд признал беспомощным состоянием малолетний возраст З. в качестве квалифицирующего признака[130].
В связи с допускаемыми ошибками в правоприменительной практике по данному правилу уголовного закона Пленум Верховного Суда РФ в п. 32 постановления от 22.12.15 № 58 обратил внимание судов на «то, что исходя из положений части 2 статьи 63 УК РФ обстоятельства, относящиеся к признакам состава преступления, предусмотренного соответствующей статей Особенной части УК РФ, должны учитываться при оценке судом характера и степени общественной опасности содеянного. Однако эти же обстоятельства не могут быть повторно учтены при назначении наказания, например, в случае совершения преступления против половой неприкосновенности потерпевших, не достигших четырнадцатилетнего возраста, квалифицированного по части 5 статьи 131 УК РФ или по части 5 статьи 132 УК РФ, лицом, имеющим судимость за ранее совершенное преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего, суд не вправе учитывать такую судимость в качестве отягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного пунктом «а» части 1 статьи 63 УК РФ; в случае посягательства на жизнь сотрудника правоохранительного органа, квалифицированного по ст. 317 УК РФ, суд не вправе учитывать наступление тяжких последствий в результате совершения преступления (смерть потерпевшего) в качестве отягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного п. «б» части 1 статьи 63 УК РФ; в случае умышленного причинения тяжкого вреда здоровью потерпевшего с использованием взрывчатых веществ, квалифицированного по п. «в» части 2 статьи 111 УК РФ по признаку совершения преступления общеопасным способом, суд не вправе учитывать указанный способ в качестве отягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного пунктом «к» части 1 статьи 63 УК РФ; в случае совершения сотрудником органа внутренних дел преступления с использованием своего служебного положения (например, преступления, предусмотренного частью 3 статьи 160, статьей 286 УК РФ) суд не вправе учитывать данные, характеризующие субъект преступления, в качестве отягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного пунктом «о» части 1 статьи 63 УК РФ.
По смыслу статьи 63 УК РФ, обстоятельства, отягчающие наказание, учитываются при назначении наказания за преступления с любой формой вины, если иное прямо не предусмотрено законом (например, пунктом «о» части 1 статьи 63 УК РФ) или не вытекает из него (например, из пункта «н» части 1 статьи 63 УК РФ)»[131].